本文關(guān)鍵詞：司法實(shí)踐中的公共秩序保留制度研究

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【摘要】：公共秩序保留作為國際私法領(lǐng)域一個(gè)廣為人知的概念,是一國根據(jù)沖突規(guī)范調(diào)整涉外民商事關(guān)系中,排除外國法的一個(gè)法定緣由；是一個(gè)國家為了維護(hù)本國重大的或者根本的利益而采取的司法保護(hù)的一種有利手段；也是一個(gè)國家為了維護(hù)統(tǒng)治階級利益的一種有效工具。隨著國際民商事交往的不斷發(fā)展和各個(gè)國家的突飛猛進(jìn)的變革,各個(gè)國家的利益重點(diǎn)發(fā)生了實(shí)質(zhì)性變化,國家之間的法律沖突也發(fā)生著時(shí)代性的變革,公共秩序保留作為沖突解決領(lǐng)域的一項(xiàng)重要制度對國際沖突的解決也發(fā)揮著日益重要的作用,因此對公共秩序研究具有重要的時(shí)代意義。盡管理論上對公共秩序的研究已經(jīng)相當(dāng)成熟,但是我們不得不承認(rèn)司法實(shí)踐中的公共秩序正在發(fā)揮著一把雙刃劍的作用,在為人們帶來便利的同時(shí)也帶來了私法上的危險(xiǎn),原因就是其本身的伸縮彈性和無法確定性,給各個(gè)國家制造了自由發(fā)揮的空間,造成公共秩序的濫用,甚至繞開公共秩序通過其他方法達(dá)到同樣的效果對其擱置不用。這都不利于公共秩序的健康發(fā)展和價(jià)值的發(fā)揮,嚴(yán)重甚至?xí)o私法領(lǐng)域帶來不確定的危險(xiǎn)。怎么樣把握一個(gè)適和的度?本文就是從各國司法實(shí)踐對公共秩序運(yùn)用的的角度出發(fā),對于該問題一個(gè)回答。 本文共分為五個(gè)部分。 本文的第一章節(jié)先對公共秩序保留進(jìn)行了詳細(xì)的概述。司法實(shí)踐要解決的問題的前提就是要先了解問題,了解問題的前提就是要先對產(chǎn)生問題的主體進(jìn)行熟知和把握。本文第一章就是對該制度的詳細(xì)概述,主要是闡述公共秩序發(fā)展的淵源、公共秩序的含義、其適用的標(biāo)準(zhǔn)以及其獨(dú)特的價(jià)值,并在其后分別表達(dá)了筆者的觀念。這些方面的論述,可以深刻了解公共秩序的內(nèi)涵,對后面公共秩序的論述具有重要的鋪墊作用。 本文的第二章節(jié)論述了司法實(shí)踐中同公共秩序保留制度相似或者易混淆的兩個(gè)概念,由于其存在太多的相似性,以至于很多法官發(fā)生使用上的混亂,導(dǎo)致法律失去公平權(quán)威性。為了切實(shí)認(rèn)識公共秩序,避免對公共秩序和相關(guān)問題認(rèn)識混淆,有必要對相關(guān)問題進(jìn)行比較梳理。 本文的第三章節(jié)從橫向出發(fā),著手分析了司法實(shí)踐中,各個(gè)國家對公共秩序運(yùn)用的狀況,各國對其的態(tài)度。先分析了具有代表性的大陸法系法國和德國,又分析了英美法系的英國和美國,最后回歸到分析我國的司法中對其適用的現(xiàn)狀。各個(gè)國家對公共秩序的運(yùn)用都具有各自的具體性和特殊性,是存在很大差異的。通過分析司法實(shí)踐中各個(gè)國家以及我國對公共秩序的運(yùn)用狀況,可以深刻發(fā)現(xiàn)問題以及分析問題,找到問題所在。這也是本文主體的中心內(nèi)容。 本文的第四章節(jié)結(jié)合前面各個(gè)國家司法實(shí)踐中對公共秩序的運(yùn)用的論述和把握,提出了筆者自己總結(jié)的司法實(shí)踐中應(yīng)該注意的相關(guān)問題。各個(gè)國家運(yùn)用公共秩序存在的問題原因,無非就是司法實(shí)踐中對相關(guān)問題的理性把握不到位。這里的相關(guān)問題主要是司法實(shí)踐中對公共秩序的價(jià)值立場、適用標(biāo)準(zhǔn)、公私法區(qū)分、內(nèi)外公共秩序區(qū)分、國際條約排除外國法的效力以及事后法律選擇等問題。只要在實(shí)踐中對這幾個(gè)問題有個(gè)清晰的思路和理性認(rèn)識,公共秩序的適用肯定能控制在一個(gè)合理的范圍內(nèi)。 本文的第五章節(jié)是筆者考慮從具有制約規(guī)范性的硬性標(biāo)準(zhǔn)出發(fā),從法律控制的角度去規(guī)范和制約公共秩序被合理的利用。如果說第四章節(jié)具有倡導(dǎo)建議性的話,那么第五章就具有規(guī)范約束性。筆者從實(shí)體和程序兩個(gè)相互輔助的層面出發(fā),提出了一些自己的看法。從實(shí)體上,主要是對公共秩序的含義、標(biāo)準(zhǔn)、以及排除外國法后的法律選擇規(guī)則應(yīng)該要有明確的界定；程序上,對公共秩序保留適用應(yīng)該遵循一系列的程序制度,保證其運(yùn)用的合理和規(guī)范,主要是針對法官這一重要角色進(jìn)行法律控制,具體秩序包括裁量權(quán)公示制度、當(dāng)事人監(jiān)督制度、審級監(jiān)督以及審判監(jiān)督制度、案例指導(dǎo)制度和法官定期考核培訓(xùn)制度。不論是實(shí)體還是程序,都是希望對公共秩序在各國司法實(shí)踐中的運(yùn)用有一個(gè)預(yù)期的合理的結(jié)果。
【關(guān)鍵詞】：公共秩序 司法實(shí)踐 法律控制
【學(xué)位授予單位】：蘭州大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號】：D997
【目錄】：

• 摘要3-5
• Abstract5-9
• 前言9-10
• 1. 公共秩序保留制度概述10-17
• 1.1 公共秩序保留制度發(fā)展淵源10
• 1.2 公共秩序保留制度含義10-14
• 1.2.1 各國對公共秩序保留的不同表述11-12
• 1.2.2 我國對公共秩序保留的表述12-13
• 1.2.3 筆者對概念的評析及認(rèn)同13-14
• 1.3 公共秩序保留適用標(biāo)準(zhǔn)14-15
• 1.3.1 主觀說14
• 1.3.2 客觀說14-15
• 1.4 公共秩序保留的價(jià)值分析15-17
• 1.4.1 公共秩序保留的制度價(jià)值15-16
• 1.4.2 公共秩序保留的法哲學(xué)價(jià)值16-17
• 2. 司法實(shí)踐中與公共秩序保留易混淆問題分析17-22
• 2.1 公共秩序保留與直接適用的法17-19
• 2.1.1 兩者之間的聯(lián)系17
• 2.1.2 兩者之間的區(qū)別17-19
• 2.2 公共秩序保留與法律規(guī)避19-22
• 2.2.1 兩者之間的聯(lián)系19-20
• 2.2.2 兩者之間的區(qū)別20-22
• 3. 公共秩序保留制度在各國司法實(shí)踐中的運(yùn)用22-31
• 3.1 公共秩序保留在國外司法實(shí)踐中的運(yùn)用22-28
• 3.1.1 公共秩序保留制度在大陸法系國家司法實(shí)踐中的運(yùn)用22-24
• 3.1.2 公共秩序保留制度在英美法系國家司法實(shí)踐中的運(yùn)用24-28
• 3.2 公共秩序保留制度在我國司法實(shí)踐中的運(yùn)用28-31
• 4. 司法實(shí)踐中運(yùn)用公共秩序保留制度應(yīng)注意的相關(guān)問題31-36
• 4.1 合理區(qū)分運(yùn)用公共秩序立場上的“原則說”和“例外說”31-32
• 4.2 合理區(qū)分公共秩序適用標(biāo)準(zhǔn)的“主觀說”和“客觀說”32-33
• 4.3 合理區(qū)分國內(nèi)民法上的公共秩序和國際中的公共秩序33
• 4.4 合理區(qū)分國際“公法”與“私法”33-34
• 4.5 公共秩序保留制度應(yīng)該具有排除國際條約指定法律的效力34
• 4.6 運(yùn)用公共秩序排除外國法后的法律選擇問題34-36
• 5. 司法實(shí)踐中公共秩序保留制度適用的法律控制36-41
• 5.1 從實(shí)體上對公共秩序保留制度的適用進(jìn)行限制36-38
• 5.1.1 界定公共秩序保留制度的含義36-37
• 5.1.2 明確公共秩序的適用標(biāo)準(zhǔn)37
• 5.1.3 明確運(yùn)用公共秩序排除外國法后的法律選擇規(guī)則37-38
• 5.2 從程序上對公共秩序制度的適用予以限制38-41
• 5.2.1 建立法官自由裁量權(quán)公示制度39
• 5.2.2 建立當(dāng)事人監(jiān)督制度39
• 5.2.3 建立審級監(jiān)督和審判監(jiān)督制度39-40
• 5.2.4 建立公共秩序案例指導(dǎo)制度40
• 5.2.5 建立法官定期考核培訓(xùn)制度40-41
• 結(jié)論41-42
• 參考文獻(xiàn)42-43
• 致謝43

【參考文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前10條

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4 朱戰(zhàn)俠;;試析公共秩序保留制度[J];法制與社會;2007年05期

5 昝鳴s，

本文編號：1051320