【摘要】：關(guān)聯(lián)交易是隨著商業(yè)交易的發(fā)展和繁榮必然出現(xiàn)的一種商業(yè)交易形式,關(guān)聯(lián)交易是企業(yè)擴(kuò)張和尋求成本降低過程中創(chuàng)新出來的一種特殊交易形式。關(guān)聯(lián)交易既解決了公司的低成本經(jīng)營,又避免了公司一體化程度過高產(chǎn)生的規(guī)模成本問題,成為了現(xiàn)今上市公司普遍采取的一種交易形式。關(guān)聯(lián)交易是上市公司經(jīng)營的一把利器,但關(guān)聯(lián)交易一旦和機(jī)會(huì)主義行為結(jié)合必將成為上市公司的利益“挖掘器”,輕則影響正常經(jīng)營管理和盈利能力,重則掏空公司,喪失生存能力。因此,要區(qū)別對待關(guān)聯(lián)交易,對于正常的關(guān)聯(lián)交易要鼓勵(lì)為之,對于非公平的關(guān)聯(lián)交易要竭力避免,有效規(guī)制。本文從規(guī)制非公平關(guān)聯(lián)交易這一主題出發(fā),總共分為五個(gè)部分。 第一部分主要闡述關(guān)聯(lián)交易的界定和分析。轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)說,全面概括了關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容,既包括了資源的轉(zhuǎn)移又包括了義務(wù)的讓渡,關(guān)聯(lián)交易如同普通交易,是雙方或多方之間的相互交易,此方相對于彼方必然是一方為利益,另一方為義務(wù)。關(guān)聯(lián)交易的分類沒有一致規(guī)定,既有法律列舉式的規(guī)定,又有借鑒國外學(xué)說的自我交易與基本自我交易的分類,還有實(shí)踐中按照關(guān)聯(lián)交易的程度進(jìn)行決定權(quán)劃分的分類方式。合同法是從合同的最終效力上考量合同的有效性,公司法并沒有直接規(guī)定關(guān)聯(lián)交易的效力問題,關(guān)聯(lián)交易的效力最終依靠合同法進(jìn)行裁量。合同的有效性與否其中一個(gè)重要的考量因素就是公平性,如果合同顯失公平將導(dǎo)致合同具備可撤銷性,合同效力必然具有了瑕疵。 第二部分主要闡述機(jī)會(huì)主義行為下的非公平關(guān)聯(lián)交易原因及其危害。上市公司內(nèi)部人的機(jī)會(huì)主義行為是指上市公司的控制股東、大股東、董事、高級管理人員,利用其對上市公司的影響或者控制公司經(jīng)營管理過程中存在的制度性“縫隙”,影響公司利益而謀求自身利益的行為。機(jī)會(huì)主義行為必然尋求關(guān)聯(lián)交易為其進(jìn)行利益輸送。非公平關(guān)聯(lián)交易的目的不外乎兩類,一類是個(gè)人目的,一類是機(jī)構(gòu)目的或者稱為公司目的。根據(jù)不同的目的,非公平關(guān)聯(lián)交易有著不同的動(dòng)機(jī),在各自的動(dòng)機(jī)促進(jìn)與刺激之下形成。無論哪一種類型的公司都可能發(fā)生非公平關(guān)聯(lián)交易。控股股東型公司控股股東與其他股東存在利益沖突,經(jīng)營者控制型公司存在經(jīng)營者和所有者之間的利益沖突。非公平關(guān)聯(lián)交易會(huì)對幾乎所有的公司參與者及周圍環(huán)境產(chǎn)生不利影響,主要包括對上市公司本身、公司股東、公司債權(quán)人、甚至證券市場都產(chǎn)生不利影響。 第三部分主要闡述了上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易的程序性規(guī)制措施。程序問題一直以來都是各種法律制度不可缺少的要素,形式理性理念早已深入人心,一套完整的制度體系必定具備理性的程序,形式理性讓公眾有理由相信按照公正的規(guī)則和方式得出的結(jié)論是公平的,具備說服力。程序先行是控制關(guān)聯(lián)交易公允性的第一層過濾網(wǎng),在關(guān)聯(lián)交易公允性問題上遵循著從披露到相關(guān)主體的批準(zhǔn)制度。其中程序性的規(guī)制主要包括四大部分,其中首要的是關(guān)聯(lián)交易的披露制度,將關(guān)聯(lián)交易公之于眾,讓整個(gè)社會(huì)監(jiān)督關(guān)聯(lián)交易的進(jìn)行。在披露之后還需要上市公司相關(guān)主體的批準(zhǔn)制度,其中實(shí)踐是按照關(guān)聯(lián)交易程度的不同進(jìn)行了不同的職權(quán)劃分,分別由股東大會(huì)和董事會(huì)批準(zhǔn)。在批準(zhǔn)的過程中,既然是關(guān)聯(lián)交易就必然涉及到關(guān)聯(lián)股東和董事,關(guān)聯(lián)股東和董事在表決過程中遵行回避制度。最后,在全部公司內(nèi)部人士審查之后還設(shè)立了公司外部人士即獨(dú)立董事的審查制度,一定程度的關(guān)聯(lián)交易需要由獨(dú)立董事進(jìn)行獨(dú)立審查批準(zhǔn)。 第四部分主要闡述了上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易的實(shí)體性規(guī)制措施。法律的追求不是僅僅停留在形式上,而是希冀通過形式理性達(dá)到實(shí)體公正的目的,程寧只是通向?qū)嶓w的道路,有著正確的道路未必一定會(huì)出現(xiàn)預(yù)期的結(jié)果,因此有必要在程序先行的前提下對爭議關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行實(shí)體性論證,考察其公正性。上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易的實(shí)體性規(guī)制,主要通過由相關(guān)關(guān)聯(lián)主體負(fù)擔(dān)一定義務(wù)的方式從實(shí)體上規(guī)制非公平關(guān)聯(lián)交易,主要包括幾類：上市公司股東忠誠義務(wù)、上市公司實(shí)際控制人誠信義務(wù)、上市公司董事忠實(shí)義務(wù)。 第五部分主要闡述了上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易的救濟(jì)措施。救濟(jì)是一切法律走向的終點(diǎn),沒有救濟(jì)的法律只是形式光鮮的檄文,唱著響亮的口號,流于無效的程序性規(guī)定,最終無法實(shí)現(xiàn)保障人權(quán)的根本目的。在商業(yè)領(lǐng)域,法律同樣應(yīng)該具有救濟(jì)性或者懲罰性,法律風(fēng)險(xiǎn)本身就是商業(yè)博弈的成本,冒險(xiǎn)者必然要承受法律風(fēng)險(xiǎn),受侵害者必然要得到公平對待,創(chuàng)造良好的商業(yè)環(huán)境。其中主要包括兩種救濟(jì)措施,一是針對上市公司債權(quán)人救濟(jì)的公司人格否認(rèn)制度,通過否認(rèn)公司人格保護(hù)公司債權(quán)人,透過公司面紗追究關(guān)聯(lián)人的責(zé)任。二是公司訴訟制度,通過程序瑕疵訴訟和實(shí)體內(nèi)容訴訟制度,保證股東的代位訴訟,維護(hù)上市公司及股東自身利益。
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【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2011
【分類號】：D922.291.91

【引證文獻(xiàn)】

相關(guān)碩士學(xué)位論文 前1條

1 高明;中國上市公司關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制研究[D];復(fù)旦大學(xué);2012年

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本文編號：2294151