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資本約束制度的進化和機制設(shè)計——以中美公司法的比較為核心

資本約束制度的進化和機制設(shè)計 ——

以中美公司法的比較為核心 鄧峰

內(nèi)容提要

我國學者常常將美國公司法上的資本制度稱之為授權(quán)資本制，并將其與大陸法相對，為物作

種多元的樣本，同時也作為比較法研究的時候，進行理論折中的一端。本文從進化的角度揭示出，在其他國家歷史上也存在著和我國、陸國家類似的法定資本制度，隨著社會生活的發(fā)展和法律規(guī)制技術(shù)，至于法律大但乃理論和理念的變化，些僵化而無效的制度被不斷的揚棄，這而代之以寬松的資本規(guī)制+趨嚴的誠信義務 ( d— i f u c r uy的方式。具體表現(xiàn)為： 1從政府通過法律強行性規(guī)范直接限制，， i yd t) a ()進化到股東、司、公董事和債權(quán)人之間的相互制約；2從注重公司資本的起點， ()進化到以破產(chǎn)為核心標準來進行規(guī)制； 3從公司和股東之間 ()

的不當交易及其方式的事前限制，進化到對誠信義務的事后責任分配。 關(guān)鍵詞資本規(guī)制資本約束美國公司法比較法

公司法的規(guī)則嵌入在市場自由交易和政府規(guī)制之間，資本制度尤其如此。市場交易是公司法追求經(jīng)濟效率的保證，而政府規(guī)制則要求交易安全和克服外部性。目標的不同界定了規(guī)則和法律制度的側(cè) 重點的差異。這種不同方向的價值取向，同的國家采取了不同的權(quán)衡 (rd不 t e—o )式。公司的資本 a f方

制度，就是這種目標多元化規(guī)則下的產(chǎn)物。有限責任、公司價值的計算、融資途徑的多元化等等反映了 市場目，標而資本規(guī)制，出資要求、資本維持、對公司分配的限制等制度則反映了規(guī)制目標。 盡管市場目標和規(guī)制目標猶如車之兩輪，鳥之雙翼，可缺一，兩者并不是簡單地混同。從 11不但 81 年紐約州最早允許自由設(shè)立私人公司以來，在過去的將近 20年的公司法歷史中，本規(guī)制無論從理① 0資論到實踐都發(fā)生了很大的變化。除了資本市場對公司法的推動之外，規(guī)制的有效性也挑戰(zhàn)著傳統(tǒng)的資本規(guī)制方式，這導致了資本規(guī)制制度不斷趨向于放松的變化。

中國的公司立法是一個借鑒和學習的過程，比較法研究是主要方法，對公司理論的探討尚不深入。 在這種背景下，比較研究更多地是一種平面化的法條比較，缺乏對理論的梳理。資本規(guī)制制度研究也②是如此，既有的研究多數(shù)將不同的規(guī)制，

比如法定資本制和授權(quán)資本制看成是生物多樣性的表現(xiàn)，或者是規(guī)制偏好的不同，而忽略了一個重要的事實：制的進化。本文試圖以規(guī)制機制設(shè)計和規(guī)制進化的角規(guī) 度，公司資本的規(guī)制制度進行分析，而評述公司法的立法規(guī)則，望中國的司法實踐。對進展 一

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資本規(guī)制的歷史進化

通常認為，對公司資本的不同態(tài)度，比如大陸法系采用法定資本制，英美法系采用授權(quán)資本制，不過是生物多樣性的表現(xiàn)。但實際上，對公司資本的規(guī)制，是一個歷史的進化過程，也是一個不斷地趨向于 北京大學法學院副教授，法學博士。 本文系華東政法學院國際法律與比較法研究中心的“公司資本約束軟化價值取向比較研究”研究課題的一部分。 ①② SeM u c .Dx A e ut Rs ai l T eC niea o rh e et f eaae noprt n N a w sU i r L wR vw, o. e a f eJ i, d qae i C pt: h os rt nf eB nf prt croai, o h e nv s a ei V 1 i k a d i ot i oS I o t e e 5 3,1 5 - 1 5 98 9 9,P . 7— 49 P48 4.

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Itr t nl n o p rteL w Q a r,V 1 7,19,P .9— 5 6 ne ai a dC m aai u￣/ n o a va y o.4 9 8 P4 5 3 .

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