本文關(guān)鍵詞：《公司法》修改應(yīng)著力創(chuàng)新，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《公司法》修改應(yīng)著力創(chuàng)新

由于我國公司實踐起步較晚，公司法理論研究薄弱，起草時間倉促等原因，致使《公司法》條文存在著原則性較強(qiáng)、可操作性較差、法律漏洞較多的不足。1999年雖有過一次修改，但畢竟不是全面修正。今年立法機(jī)關(guān)把《公司法》修改列入立法規(guī)劃。作為一名公司法學(xué)者，深感公司法制度與理論創(chuàng)新的歷史責(zé)任感與現(xiàn)實緊迫性。公司法學(xué)者只有解放思想，開拓創(chuàng)新，才能為現(xiàn)行《公司法》的修改和我國現(xiàn)代公司制度的徹底確立提供法理依據(jù)和理論支持。一方面，公司法理論為《公司法》修改提供理論指導(dǎo)；另一方面，《公司法》的修改也檢驗公司法理論的成熟度。

　　一、放寬股東出資方式的不必要限制，擴(kuò)大出資方式

　　黨的十六大報告指出，要“放手讓一切勞動、知識、技術(shù)、管理和資本的活力競相進(jìn)發(fā)，讓一切創(chuàng)造社會財富的源泉充分涌流，以造福于人民”。但現(xiàn)行《公司法》第24條限定列舉的五種出資形式（貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)與土地使用權(quán)）不足以囊括創(chuàng)造公司財富的各種資本源泉。因此，是否應(yīng)當(dāng)允許第六種出資方式，例如股權(quán)、債權(quán)、房屋使用權(quán)、勞務(wù)、著作權(quán)、債權(quán)、投資基金券、票據(jù)等作價出資，實踐中極易發(fā)生糾紛。最常見也最保守的態(tài)度就是不允許第六種出資方式。因為，立法只列舉了五種出資方式；而且其他出資方式的真實性與充分性無法確保。其實，對公司創(chuàng)造價值發(fā)揮作用的出資方式遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止五種出資方式�？梢越梃b《美國模范商事公司法》第6 21條第2項的立法經(jīng)驗，只要股東的出資是能夠作出價值評估、并具有交換價值的財產(chǎn)利益均應(yīng)認(rèn)定為合法出資形式。此外，《合伙企業(yè)法》中對出資形式的規(guī)定就很靈活。根據(jù)該法第11條第1款的規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資。第3款規(guī)定，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。此種立法例可供《公司法》修改時參考。放寬股東出資形式以后，將會鼓勵成千上萬的投資者拿出閑置多年的資本進(jìn)行投資創(chuàng)業(yè)。

　　二、大膽放手鼓勵公司與股東自治，擴(kuò)張公司的商事權(quán)利能力與行為能力

　　公司雖冠以“公”字，但絕非公法主體，而系私法主體，天然需要弘揚(yáng)公司自治與股東自治精神。因為，既然相信市場，就不能懷疑公司和股東的自律自治能力�，F(xiàn)行《公司法》有不少不當(dāng)限制公司自由的強(qiáng)制性法律規(guī)范，需要認(rèn)真反思�！豆痉ā沸薷闹袘�(yīng)當(dāng)進(jìn)一步擴(kuò)大公司的組織形式（包括一人公司、資本可以變動的公司型投資基金）；簡化公司設(shè)立（含發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立）程序；允許股票折價發(fā)行；允許公司擔(dān)任合伙企業(yè)中的普通合伙人以及有限合伙人；重視公司章程與股東協(xié)議的效力；原則廢除公司的經(jīng)營范圍制度；廢除轉(zhuǎn)投資限制；允許公司自由選擇單層制或者“雙層制”的治理結(jié)構(gòu)；允許公司依據(jù)法定條件和程序為其股東設(shè)定擔(dān)保。例如，當(dāng)前的公司經(jīng)營范圍制度就是計劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物�，F(xiàn)行《公司法》第11條規(guī)定：“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項目，應(yīng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。公司應(yīng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動”。建議立法者順應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)潮流、借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗原則，拋棄對公司經(jīng)營范圍的高度管制態(tài)度，結(jié)束公司營業(yè)執(zhí)照中必須一一寫明經(jīng)營范圍的歷史。為進(jìn)一步擴(kuò)張公司權(quán)利能力，除專屬于自然人的權(quán)利外，公司享有自然人根據(jù)憲法、實體法和程序法享有的一切權(quán)利。又如，現(xiàn)行《公司法》第12條關(guān)于公司對外轉(zhuǎn)投資不得超過本公司凈資產(chǎn)50%的不合理規(guī)定也應(yīng)予以刪除。

　　三、將股東平等原則貫徹到底，刪除變相歧視非公有制經(jīng)濟(jì)的條款

　　《公司法》的先進(jìn)性之一就是與《合伙企業(yè)法》和《個人獨(dú)資企業(yè)法》一起，扭轉(zhuǎn)了立法者在計劃經(jīng)濟(jì)體制下按投資者所有制性質(zhì)分套立法的傳統(tǒng)思路，改為按照投資者的責(zé)任限制與企業(yè)組織形式立法，從而開創(chuàng)了現(xiàn)代企業(yè)制度立法的先河。遺憾的是，《公司法》在堅持股東平等原則方面并不徹底。現(xiàn)行《公司法》對國企公司制改革作了詳細(xì)、甚至優(yōu)惠的規(guī)定，如第2章第3節(jié)對于國有獨(dú)資公司作了專門規(guī)定，也就是說允許國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)和部門設(shè)立一人公司，卻不允許國家之外的投資者設(shè)立一人公司。第75條在要求股份有限公司的發(fā)起人為5人以上的同時，破例允許在國企改制為股份有限公司的情形下發(fā)起人少于5人，甚至是1人。第59條不允許普通的有限責(zé)任公司發(fā)行公司債券，但允許國有獨(dú)資公司和兩個以上的國企或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司發(fā)行債券。這種計劃經(jīng)濟(jì)的烙印明顯違反了股東平等原則，也構(gòu)成了對非國有經(jīng)濟(jì)，尤其是非公有制經(jīng)濟(jì)的歧視。要徹底解決這個問題，關(guān)鍵是在修改《公司法》時落實股東平等原則，剔除國家股東的特殊規(guī)定，從而使得公司法成為各類股東設(shè)立公司的普遍行為規(guī)則。國家股東享受的優(yōu)惠待遇要么取消，要么推廣適用于所有股東。至于國家持股公司中國有股權(quán)的行使與處分問題，可以另行立法規(guī)定。立法者應(yīng)當(dāng)清楚，《公司法》、《證券法》、證券市場與資本市場不僅要為國企改革和發(fā)展服務(wù)，，也要為非公有制企業(yè)改革和發(fā)展服務(wù)。

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