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淺談2014年新《公司法》的利弊和應(yīng)對(duì)

發(fā)布日期： 2014-10-26 發(fā)布：  

  2014年22期目錄       本期共收錄文章20篇

　　摘 要 2014年我國(guó)對(duì)公司法做出了最為徹底的革新，一共做出了12處修改，取消過(guò)去創(chuàng)辦公司注冊(cè)資金下限的規(guī)定，廢除了驗(yàn)資程序，簡(jiǎn)化了登記制度，真正地實(shí)現(xiàn)了創(chuàng)業(yè)“零門(mén)檻”。新公司法的施行，順應(yīng)國(guó)際經(jīng)濟(jì)一體化的發(fā)展趨勢(shì)，體現(xiàn)我國(guó)法治經(jīng)濟(jì)的立法精神，強(qiáng)烈激勵(lì)了市場(chǎng)投資置業(yè)；與此同時(shí)，新法施行也相應(yīng)產(chǎn)生一系列的消極影響，考驗(yàn)著市場(chǎng)的誠(chéng)信體系，并帶來(lái)不容忽視的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。本文將圍繞新公司法的主要影響和作用，通過(guò)對(duì)其利弊分析，針對(duì)其對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)體系所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)以及相關(guān)應(yīng)對(duì)措施進(jìn)行研究和探討。
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　　關(guān)鍵詞 公司法修正案 認(rèn)繳制度 信息披露制度
　　中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-0592（2014）07-230-02
　　2013年12月28日十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)公司法》的修正案，是公司法自頒布以來(lái)20年間突破性的重大修改，本次修改共12處，自2014年3月1日起施行。
　　國(guó)家工商總局聲明，新《公司法》進(jìn)一步降低了公司設(shè)立門(mén)檻，減輕投資者負(fù)擔(dān)，便利公司準(zhǔn)入，為推進(jìn)公司注冊(cè)資本登記制度改革提供了法律保障。
　　一、新《公司法》的主要影響
　　2014《中華人民共和國(guó)公司法》的修訂，主要體現(xiàn)以下方面：第一，注冊(cè)資金認(rèn)繳制登臺(tái)。由公司股東（發(fā)起人）自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程。第二，放寬注冊(cè)資本登記條件。取消公司注冊(cè)的注冊(cè)資金下限，不再限制公司設(shè)立時(shí)股東（發(fā)起人）的首次出資比例以及貨幣出資比例。第三，簡(jiǎn)化登記事項(xiàng)和登記文件。有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本均無(wú)需驗(yàn)資與登記①。
　　2014年新《公司法》施行對(duì)公司的創(chuàng)辦、運(yùn)作所產(chǎn)生的影響很大且多，既有利又有弊，筆者認(rèn)為，主要有三方面的影響。
　　影響之一是，零創(chuàng)業(yè)成本激勵(lì)創(chuàng)業(yè)、提高就業(yè)率，同時(shí)帶來(lái)空殼公司。目前，鼓勵(lì)投資、發(fā)展經(jīng)濟(jì)、調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)與解決就業(yè)是我國(guó)經(jīng)濟(jì)的頭等大事。2014新《公司法》認(rèn)繳制的登臺(tái)，取消了創(chuàng)辦公司最低注冊(cè)資本的限制，取消首期必須出資20%及剩余注冊(cè)資金必須在2年內(nèi)到位的要求，理論上“一元?jiǎng)?chuàng)辦公司”得以實(shí)現(xiàn)，確切降低投資興業(yè)的門(mén)檻，減輕了投資者的負(fù)擔(dān)，便利公司進(jìn)入市場(chǎng)，必然強(qiáng)猛激勵(lì)投資者的創(chuàng)業(yè)熱情。新法施行前期，必然會(huì)涌現(xiàn)大量的小微公司，且不論公司壽命長(zhǎng)短，在短期內(nèi)能有效解決眾多人的就業(yè)問(wèn)題；而且，中小企業(yè)以私營(yíng)的服務(wù)類企業(yè)居多，能有效激勵(lì)市場(chǎng)，有助于調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)。
　　降低創(chuàng)業(yè)資本門(mén)檻，投資者熱情高漲，“白手”創(chuàng)辦公司不再是夢(mèng)想，大批“空殼”公司也會(huì)應(yīng)運(yùn)而生。舊法的實(shí)繳制下，注冊(cè)資金是衡量企業(yè)“實(shí)力”的一大指標(biāo)，在重大交易面前，交易人必然會(huì)調(diào)查對(duì)方注冊(cè)資本到位的狀況。但是在新法的認(rèn)繳制下，注冊(cè)資金已經(jīng)失去這層含義，任何人均可成立千萬(wàn)甚至億萬(wàn)公司；交易前，對(duì)控股股東的背景與資信便成為了重點(diǎn)調(diào)查內(nèi)容。
　　綜述，新《公司法》最直接影響的是企業(yè)的信用結(jié)構(gòu)。因此，政府應(yīng)該建立相應(yīng)市場(chǎng)主體的信用體系，對(duì)于企業(yè)、控股股東、董事會(huì)、高管人員實(shí)行必要的信息披露制度；如最高人民法院要求判決書(shū)、執(zhí)行進(jìn)度、執(zhí)行結(jié)果等進(jìn)行網(wǎng)上公開(kāi)。 新《公司法》施行必然推動(dòng)我國(guó)的信用體系之健全。
　　影響之二是，廢除驗(yàn)資，企業(yè)創(chuàng)辦容易但招致注冊(cè)資本虛高。新公司法廢除了驗(yàn)資資度，大大簡(jiǎn)化了創(chuàng)辦程序，投資者可以將主要精力用于經(jīng)營(yíng)事宜，不必如過(guò)往來(lái)回往返工商部門(mén)至少八次，等待至少45天之久，無(wú)需大費(fèi)周章籌資，避免創(chuàng)業(yè)前期資源閑置浪費(fèi)的問(wèn)題。
　　但注冊(cè)公司無(wú)需驗(yàn)資，注冊(cè)何種規(guī)模的公司便可以由投資者主觀自由選擇。畢竟交易者會(huì)斷定注冊(cè)資金額只有10萬(wàn)元的公司并不具備100萬(wàn)的生意能力。因此，投資者會(huì)虛高公司的注冊(cè)資金，以帶來(lái)交易機(jī)會(huì)；注冊(cè)100萬(wàn)、500萬(wàn)的公司可能實(shí)際上只有10萬(wàn)的投資。而通常情況下，市場(chǎng)交易者沒(méi)有精力也難于調(diào)查公司的實(shí)有資本。因此，虛高現(xiàn)象無(wú)法避免，交易者市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)也隨之飆升。
　　同時(shí)，虛高注冊(cè)資金的背后還會(huì)帶來(lái)有限公司的有限責(zé)任被濫用。若投資人是個(gè)體經(jīng)營(yíng)的個(gè)體戶、合伙企業(yè)的合伙人，承擔(dān)的是無(wú)限連帶責(zé)任，須以全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)企業(yè)債務(wù)。但如果投資人是“認(rèn)購(gòu)了一元”的股東，那么一旦公司出現(xiàn)問(wèn)題，理論上只需要賠償一元。假設(shè)甲乙丙丁四人創(chuàng)辦了一個(gè)注冊(cè)資金1000萬(wàn)的公司，甲乙丙三人各自認(rèn)購(gòu)10萬(wàn)，丁認(rèn)購(gòu)970萬(wàn)，倘若將來(lái)該公司資不抵債，甲乙丙分別只承擔(dān)10萬(wàn)元債務(wù)，丁的債務(wù)范圍970萬(wàn)，若丁不具備償債能力，其申告破產(chǎn)后，債務(wù)就難于追償了。
　　影響之三是，登記制度簡(jiǎn)化便利創(chuàng)業(yè)，為新舊企業(yè)帶來(lái)不同影響。簡(jiǎn)化登記注冊(cè)手續(xù)，是激勵(lì)創(chuàng)投資興業(yè)。有條件的新設(shè)企業(yè)的股東，可自愿驗(yàn)資，提交驗(yàn)資報(bào)告，作為自己及時(shí)履行繳納出資義務(wù)的證據(jù)，對(duì)將來(lái)交易是一種資信證明同時(shí)也能保障自身權(quán)益。雖然廢除了最低法定注冊(cè)資本限額，但沒(méi)有廢除法定注冊(cè)資本制度。
　　新《公司法》實(shí)施后，廢除了出資下限與驗(yàn)資程序，對(duì)于原有公司并不要去相應(yīng)作出更改，而是堅(jiān)持受公司章程約束的原則。實(shí)質(zhì)上，現(xiàn)有公司無(wú)法直接享受新《公司法》的利益，現(xiàn)有公司的股東不能在修改章程之前抽回注冊(cè)成本，否則可能涉嫌犯罪；原有公司若要享受新法帶來(lái)的優(yōu)惠，唯有辦理法定的減資程序，且須履行公司法規(guī)定的債權(quán)人保護(hù)程序，否則，債權(quán)人有權(quán)要求股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　因此，對(duì)于新舊公司不能簡(jiǎn)單歸結(jié)一視同仁，應(yīng)該區(qū)別對(duì)待。
　　二、新《公司法》施行風(fēng)險(xiǎn)之應(yīng)對(duì)
　　新《公司法》能充分、有效地激勵(lì)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的蓬勃發(fā)展，但改革是把雙刃劍，在充分發(fā)揮新《公司法》作用的同時(shí)，既要肯定其積極意義，又要考慮其消極影響，為了健全社會(huì)主義法治經(jīng)濟(jì)體系，引導(dǎo)市場(chǎng)長(zhǎng)效穩(wěn)定發(fā)展，必須采取措施預(yù)防其帶來(lái)的潛在風(fēng)險(xiǎn)。
　�。ㄒ唬� 健全社會(huì)信用監(jiān)管體系――信息披露制度
　　公司設(shè)立時(shí)手續(xù)的簡(jiǎn)化、成本的降低，但新公司法更強(qiáng)調(diào)公司和股東對(duì)社會(huì)每年要提交年報(bào)，要確保年報(bào)的真實(shí)性和合法性，一旦造假還是要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 　　取消公司注冊(cè)資金的門(mén)檻并不代表不需要實(shí)有資本，股東認(rèn)繳的資金遲早是要繳付的，實(shí)質(zhì)是股東對(duì)社會(huì)公眾與交易人的承諾。倘若公司資不抵債時(shí)，股東當(dāng)初認(rèn)繳的注冊(cè)資金就是其債務(wù)承擔(dān)范圍，即使公司破產(chǎn)，認(rèn)繳范圍內(nèi)的未償債務(wù)部分還是會(huì)轉(zhuǎn)為個(gè)人債務(wù)的。
　　今后，衡量企業(yè)的資信在于其營(yíng)運(yùn)能力，而不是賬面注冊(cè)資金額度。市場(chǎng)原有的經(jīng)濟(jì)自動(dòng)調(diào)劑體系下，交易者為了減輕風(fēng)險(xiǎn)，必須更謹(jǐn)慎交易，必然要求健全市場(chǎng)信息系統(tǒng)的監(jiān)督與管理。公司財(cái)務(wù)、經(jīng)營(yíng)狀況的披露原則，是加強(qiáng)企業(yè)誠(chéng)信建設(shè)的核心要件。
　　以報(bào)告制度替換年檢制度，強(qiáng)調(diào)公司如實(shí)報(bào)告其經(jīng)營(yíng)狀況與財(cái)務(wù)狀況，并向社會(huì)公開(kāi)，接受社會(huì)公眾的監(jiān)督，一旦發(fā)現(xiàn)公司弄虛作假，立即揭發(fā)，公司還可能因此接受行政制裁。如此一來(lái)，有利于建立長(zhǎng)效監(jiān)督機(jī)制，減少市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)減少“黑箱操作”。
　　我國(guó)近十年一直推行企業(yè)誠(chéng)信建設(shè)，如法院系統(tǒng)定期公告“逃債黑名單”、銀行的信用聯(lián)網(wǎng)與征信擴(kuò)張系統(tǒng)、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法、公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程貫徹《會(huì)計(jì)法》原則等等的措施，都表明我國(guó)健全社會(huì)信用監(jiān)管體系的決心。國(guó)家工商總局已經(jīng)開(kāi)通了企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，方便相關(guān)人登錄查詢，將從傳統(tǒng)的“重審批輕監(jiān)管”轉(zhuǎn)變?yōu)椤皩挏?zhǔn)入嚴(yán)監(jiān)管”。
　�。ǘ┩苿�(dòng)《證券法》與《公司法》的聯(lián)動(dòng)修改
　　市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有其自然的經(jīng)濟(jì)規(guī)律，但同時(shí)也是法治經(jīng)濟(jì)，需要完善的法律體制監(jiān)管與干預(yù)。新《公司法》的施行，強(qiáng)烈刺激了經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)，一時(shí)之間涌現(xiàn)大量各種規(guī)模的公司實(shí)體，而公眾資本是公司融資的一大渠道，為了保障證券市場(chǎng)的健康運(yùn)作，保障廣大公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)，提升公眾投資者的投資信心，提出《公司法》與《證券法》的聯(lián)動(dòng)修改，以確保證券市場(chǎng)的穩(wěn)定，保證投資環(huán)境的安全。
　　因此對(duì)于證券境外上市交易、IPO審核制向注冊(cè)制的轉(zhuǎn)變、優(yōu)先股制度、保薦制度、中介獨(dú)立原則等方面，都應(yīng)該一一做出相應(yīng)的修改②。
　�。ㄈ┓艑捗耖g融資渠道
　　創(chuàng)辦公司最大的困難并不是籌備注冊(cè)資金。2005年修訂的公司法規(guī)定的注冊(cè)資金下限為三萬(wàn)元，且無(wú)需一次到位，一人公司的注冊(cè)資金下限也就規(guī)定為一次性到位十萬(wàn)元。對(duì)于真正要辦公司的人來(lái)說(shuō)，這樣的門(mén)檻本來(lái)就相當(dāng)?shù)�，公司要生存與發(fā)展，重點(diǎn)在于營(yíng)運(yùn)能力，而非創(chuàng)辦資金。
　　甘培忠（北京大學(xué)法學(xué)院教授）認(rèn)為，公司創(chuàng)辦后需要的融資便利，才是我國(guó)小微企業(yè)的發(fā)展短板③。銀行的本能就是趨利避害，出于利益考慮，銀行只愿意貸款給有保障的企業(yè)。融資難，要從銀行得到貸款支持，對(duì)于小微企業(yè)來(lái)說(shuō)，比創(chuàng)辦公司難得多。 因此，政府應(yīng)該考慮如何增設(shè)融資通道、放寬融資門(mén)檻，以幫助一時(shí)涌現(xiàn)的眾多小微企業(yè)渡過(guò)真正的難關(guān)，配合新公司法的施行，最大限度發(fā)揮新法的積極作用。
　　例如當(dāng)?shù)卣梢园l(fā)展小額貸款公司和典當(dāng)行、完善擔(dān)保手段、放寬高利貸的門(mén)檻、放開(kāi)企業(yè)與企業(yè)之間的借貸等措施；此外，企業(yè)也可以通過(guò)引進(jìn)天使投資、戰(zhàn)略投資等途徑來(lái)解決融資問(wèn)題。
　　三、結(jié)語(yǔ)
　　當(dāng)今的世界經(jīng)濟(jì)，是經(jīng)濟(jì)信息化、全球化的時(shí)代，對(duì)于中國(guó)這個(gè)擁有14億人口的消費(fèi)大國(guó)，僅僅融入經(jīng)濟(jì)全球化顯然是過(guò)于被動(dòng)且力不從心。中國(guó)經(jīng)濟(jì)要發(fā)展，必須要引領(lǐng)國(guó)際，增強(qiáng)中國(guó)市場(chǎng)對(duì)外資的吸引力，鼓勵(lì)中國(guó)公司走出國(guó)門(mén)，走向國(guó)際。
　　我國(guó)公司法的研究起步較晚且存在諸多不足之處，2014的《公司法》修改，廢除最低注冊(cè)資本制的改革已經(jīng)比美國(guó)晚了30多年，，比日本晚了8年，根本原因是我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系的不健全，法律體系尚不完善，因此改革是刻不容緩、勢(shì)在必行的趨勢(shì)。此次公司法的修改順應(yīng)當(dāng)今國(guó)際經(jīng)濟(jì)體系新局勢(shì)，以健全社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系、完善法治經(jīng)濟(jì)的體系為前提，真正使公司法在健全法治經(jīng)濟(jì)體系、推動(dòng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)、維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定等方面發(fā)揮積極作用。對(duì)于新《公司法》所帶來(lái)的利弊，應(yīng)該科學(xué)看待，積極面對(duì)，靈活應(yīng)對(duì)，使得更多的創(chuàng)業(yè)者真正獲惠，真正有效地調(diào)整市場(chǎng)資源優(yōu)化配置，實(shí)現(xiàn)中國(guó)經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展。
　　注釋：
　　①《中華人民共和國(guó)公司法（2013修訂）》.
　�、谥袊�(guó)人民大學(xué)法學(xué)院.013年中國(guó)資本市場(chǎng)法治論壇：公司法與證券法聯(lián)動(dòng)修改的前沿問(wèn)題”.
　�、蹌⒆雨�(yáng).新公司法考驗(yàn)企業(yè)誠(chéng)信度――專訪中國(guó)法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)葉林.法治周末.

  本文關(guān)鍵詞：淺談2014年新《公司法》的利弊和應(yīng)對(duì)，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。