本文關(guān)鍵詞：英國(guó)公司法不公平損害制度研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《揚(yáng)州大學(xué)》 2010年

英國(guó)公司法不公平損害制度研究

周晨  

【摘要】： 不公平損害制度是英國(guó)成文公司法對(duì)股東救濟(jì)的最主要的制度之一,它對(duì)股東權(quán)益的維護(hù)起到了無(wú)可替代的作用。根據(jù)英國(guó)2006年公司法第994節(jié)的規(guī)定,不公平損害是指:公司的事務(wù)正在或已經(jīng)以不公平損害公司所有或部分成員(至少包括他自己)利益的方式執(zhí)行;或者目前的或被提議的公司作為或不作為(包括代表公司的行為或不行為)已經(jīng)存在是或?qū)⒁a(chǎn)生不公平對(duì)待。主要是大股東基于自己的控制地位侵害中小股東利益的行為,既包括侵犯股東權(quán)的行為,也包括侵害股東利益的行為,同時(shí)還包括挫敗股東合理預(yù)期的行為,這一制度具有較為寬泛、抽象的概念范疇。優(yōu)良的少數(shù)股東法律保護(hù)制度,能夠更好地保護(hù)少數(shù)股東的權(quán)利,增強(qiáng)中小投資者的投資信心和投資熱情;同時(shí)還可以規(guī)范公司管理,優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu),促進(jìn)經(jīng)濟(jì)繁榮穩(wěn)定。 不公平損害制度為股東提供更為便捷的救濟(jì)方式,是英國(guó)公司法保障股東權(quán)益中最有特色的制度。而我國(guó)公司公司法雖然賦予了股東提出派生訴訟和個(gè)人訴訟的權(quán)利,但是提起訴訟的條件嚴(yán)苛,無(wú)法充分保障股東權(quán)益,在此背景下,研究英國(guó)公司法上的不公平損害制度可以為我國(guó)公司立法完善提供一種立法的思考和制度完善的借鑒,這正是本文研究的現(xiàn)實(shí)意義。與此同時(shí),2006年英國(guó)公司法的修訂也為本文寫作提供了時(shí)代性研究?jī)r(jià)值。除了引言和結(jié)論外,本論題將分為四部分。 第一部分,不公損害制度的歷史沿革。在1948年英國(guó)公司法出臺(tái)之前,英國(guó)公司法實(shí)踐嚴(yán)格遵循判例法上的“多數(shù)決原則”,限制股東提起訴訟,這也正是“福斯規(guī)則”所確定的基本制度。隨著公司經(jīng)營(yíng)和發(fā)展,立法更加關(guān)注對(duì)于中小股東權(quán)益保障的重要性。于是經(jīng)過(guò)考亨委員會(huì)的建議、金肯斯委員會(huì)的完善及其97年法律委員會(huì)的檢視,不公平損害制度逐步形成并日趨完善。最終形成了現(xiàn)行英國(guó)公司法上保護(hù)少數(shù)股東權(quán)益的重要制度之一。 第二部分,不公平損害制度的構(gòu)造分析。不公平損害這一法學(xué)術(shù)語(yǔ),至今沒(méi)有確定的概念。有學(xué)者認(rèn)為不應(yīng)該對(duì)不公平損害概念作出界定,它只是確定行為是否構(gòu)成不公平損害的一個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn),但是有學(xué)者卻持否定態(tài)度,認(rèn)為不公平損害概念確定具有相當(dāng)意義;結(jié)合現(xiàn)有的公司法判例,學(xué)者們嘗試將不公平損害行為類型化。較為典型的是股東被排除在管理權(quán)之外、董事不當(dāng)發(fā)行或者配發(fā)股份、過(guò)高的董事薪酬和不支付紅利、不當(dāng)管理等等�！安还綋p害”概念的抽象性決定了它所能涵蓋內(nèi)容的無(wú)限寬泛性,而類型化的區(qū)分間接將模糊的概念確定化,由此產(chǎn)生的直接后果是該制度適用的范圍將受到約束;不公平損害概念的抽象也意味著模糊,這導(dǎo)致制度的適用盲目且不穩(wěn)定,類型化正好克服這一弊端,以制度適用過(guò)程中的具體案例為素材,進(jìn)行細(xì)致的分析,為不公平損害行為提供一種相類似的行為模式及其救濟(jì)范例。由此,準(zhǔn)確把握認(rèn)定不公平損害的原則、標(biāo)準(zhǔn)和具體要素,是抽象和具體相融合、互補(bǔ),使制度的適用不僅符合保障股東權(quán)益的立法宗旨,同時(shí)簡(jiǎn)化訴訟程序節(jié)約訴訟成本。 第三部分,不公平損害的司法救濟(jì)制度。作為成文法上的制度,英國(guó)公司法對(duì)于不公平損害制度本身設(shè)計(jì)了幾類較為典型的救濟(jì)制度,其中最核心的是申請(qǐng)法院頒發(fā)股份回購(gòu)令;在訴訟過(guò)程中,公司、股東或者董事所處于的訴訟當(dāng)事人的地位存在較大的意見(jiàn)分歧,對(duì)于個(gè)案而言,結(jié)合具有訴求和現(xiàn)實(shí)案件的特性,清晰各案中參加訴訟的當(dāng)事的人的定位顯得十分有必要;由于英國(guó)公司法中并行普通法上的救濟(jì)和成文法上的救濟(jì),因此兩套并行制度之下存在訴訟重疊、交叉的現(xiàn)象,需要加以厘清和分明;對(duì)于一直崇尚自主經(jīng)營(yíng)的英國(guó)公司法律制度下,司法介入和自主經(jīng)營(yíng)存在表象上的分立和沖突。事實(shí)上,恰當(dāng)?shù)乃痉ǜ深A(yù)正是保障并促進(jìn)自主經(jīng)營(yíng)的重要要素;對(duì)于小型封閉性質(zhì)的公司而言,不公平損害制度應(yīng)用的價(jià)值更加顯著。針對(duì)司法救濟(jì)本身存在的五個(gè)支問(wèn)題,清晰地闡釋具有相當(dāng)大的理論意義和實(shí)踐價(jià)值。 第四部分,我國(guó)公司立法的檢討和思考。以我國(guó)新公司法關(guān)于少數(shù)股東權(quán)利和訴訟相關(guān)條款的分析對(duì)突破口,審視我國(guó)現(xiàn)行立法存在的缺陷。集中體現(xiàn)在宣誓有余、保障不力,盡管我國(guó)新公司法的頒行積極地吸收各國(guó)成熟的公司法律制度。但是其仍存在諸多差強(qiáng)人意之處。如公司立法中輕視了公司規(guī)范的技術(shù)性因素,只是規(guī)定了股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)卻未成充分考慮資本維持的原則;又如公司立法中盡力維護(hù)原公司法的結(jié)構(gòu),導(dǎo)致輸入的很多規(guī)則無(wú)法實(shí)現(xiàn)有機(jī)的銜接和融合,使得體系本身的邏輯結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)松散的不和諧音符。事實(shí)上,新公司法對(duì)少數(shù)股東權(quán)益保護(hù)的思考是周全的,其最大的缺憾在于各個(gè)規(guī)則之間無(wú)法有效地接續(xù)且缺乏更為細(xì)致的制度思考。 因此,結(jié)合英國(guó)不公平損害制度本身的特征和我國(guó)現(xiàn)行公司法的結(jié)構(gòu),將我國(guó)公司法條款進(jìn)行適度地改造,使不公平損害制度能夠融入我國(guó)公司法,并與公司法中關(guān)于股東權(quán)利和救濟(jì)的相關(guān)制度相互映照形成更加有效、有力的少數(shù)股東權(quán)益維護(hù)的法律網(wǎng),這對(duì)于我國(guó)公司法的完善及其股東權(quán)益的維護(hù)的意義是重大且深遠(yuǎn)的。

【關(guān)鍵詞】：
【學(xué)位授予單位】：揚(yáng)州大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2010
【分類號(hào)】：D956.1;DD912.29
【目錄】：

中文摘要5-8

英文摘要8-12

引言12-13

1 不公平損害制度：從1948 到200613-19

1.1 英國(guó)1948 年公司法：“壓制行為”13-14

1.2 英國(guó)1985 年公司法：“不公平損害”14-15

1.3 法律委員會(huì)的改革與英國(guó)2006 年公司法15-19

2 不公平損害制度的構(gòu)造剖析19-28

2.1 不公平損害：法概念分析19-21

2.1.1 不公平損害概念識(shí)別的必要性19-20

2.1.2 不公平損害的基礎(chǔ)概念20-21

2.2 不公平損害：類型化探討21-23

2.2.1 不公平損害典型類別分析22

2.2.2 類型化的積極效益與消極效益22-23

2.3 不公平損害的認(rèn)定23-28

2.3.1 不公平損害認(rèn)定的原則23-24

2.3.2 不公平損害認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)24-25

2.3.3 不公平損害認(rèn)定的要素25-28

3 不公平損害制度的司法救濟(jì)28-41

3.1 制定法中不公平損害救濟(jì)種類28-31

3.1.1 股份購(gòu)買令28-30

3.1.2 規(guī)范公司行為的令狀30

3.1.3 授予股東提起派生訴訟的權(quán)利30-31

3.2 不公平損害訴訟當(dāng)事人的地位31-33

3.2.1 不公平損害訴訟的原告31-32

3.2.2 不公平損害訴訟的被告32-33

3.3 不公平損害救濟(jì)與其他訴訟的重疊與選擇33-36

3.3.1 不公平損害訴訟與普通法上的個(gè)人訴訟33-35

3.3.2 不公平損害救濟(jì)與派生訴訟35-36

3.4 公司的自治和司法介入的平衡36-38

3.5 小型封閉公司救濟(jì)制度探索的評(píng)析38-41

4 我國(guó)公司立法的檢討和思考41-50

4.1 我國(guó)公司法對(duì)少數(shù)股東保護(hù)的立法現(xiàn)狀分析41-42

4.1.1 2005 年公司法關(guān)于少數(shù)股東保護(hù)的主要修訂41

4.1.2 2005 年公司法關(guān)于少數(shù)股東保護(hù)主要修訂的評(píng)價(jià)41-42

4.2 不公平損害制度的援引指南42-48

4.2.1 不公平損害制度的植入部分43

4.2.2 不公平損害制度構(gòu)造與股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)43-45

4.2.3 不公平損害救濟(jì)與153 條的結(jié)合45-48

4.3 小結(jié)48-50

結(jié)語(yǔ)50-52

參考文獻(xiàn)52-55

致謝55-56

攻讀學(xué)位期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文目錄56

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5 本報(bào)記者　 夏麗華 實(shí)習(xí)記者 費(fèi)楊生;[N];中國(guó)證券報(bào);2006年

6 王健;[N];江蘇經(jīng)濟(jì)報(bào);2008年

7 本報(bào)記者　 錢昊旻 實(shí)習(xí)記者 周明;[N];中國(guó)證券報(bào);2006年

8 本報(bào)記者　 蔣安杰 王林清;[N];法制日?qǐng)?bào);2006年

9 上海財(cái)經(jīng)大學(xué)副教授 葛偉軍;[N];上海證券報(bào);2008年

10 本報(bào)記者 蔣安杰 楊傲多;[N];法制日?qǐng)?bào);2005年

中國(guó)博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前10條

1 金海平;公司司法解散制度研究[D];中國(guó)政法大學(xué);2007年

2 尚晨光;有限責(zé)任公司股東壓制問(wèn)題研究[D];中國(guó)政法大學(xué);2005年

3 仇曉光;公司債權(quán)人利益保護(hù)的法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析[D];吉林大學(xué);2010年

4 平力群;公司法變革與日本公司治理結(jié)構(gòu)演化研究[D];南開(kāi)大學(xué);2010年

5 金玄武;我國(guó)公司現(xiàn)物出資制度研究[D];山東大學(xué);2011年

6 賈翱;公司法上新股發(fā)行制度研究[D];吉林大學(xué);2011年

7 劉乃睿;公司法的判例法方法及其運(yùn)用研究[D];西南政法大學(xué);2009年

8 徐曉松;論公司資本監(jiān)管[D];中國(guó)政法大學(xué);2003年

9 徐菁;論公司法的邊界[D];對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué);2005年

10 劉鑫;關(guān)聯(lián)公司法律問(wèn)題研究[D];吉林大學(xué);2010年

中國(guó)碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前10條

1 周晨;英國(guó)公司法不公平損害制度研究[D];揚(yáng)州大學(xué);2010年

2 牛磊;香港公司法對(duì)少數(shù)股東權(quán)利的法律保護(hù)及對(duì)內(nèi)地公司法的借鑒意義[D];對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué);2002年

3 張鋒;中小股東權(quán)益訴訟救濟(jì)研究[D];山東大學(xué);2006年

4 樊華;論英國(guó)公司法中的小公司制度[D];吉林大學(xué);2010年

5 彭魯軍;異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)適用情形問(wèn)題研究[D];南京大學(xué);2012年

6 董一薇;股東利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)之保護(hù)與救濟(jì)研究[D];吉林大學(xué);2012年

7 孫舒源;英國(guó)股東派生訴訟成文法的形成與構(gòu)架[D];華東政法大學(xué);2010年

8 魏敬賢;論我國(guó)小公司自治規(guī)則體系的完善[D];中國(guó)政法大學(xué);2011年

9 張婷;異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)法律問(wèn)題研究[D];黑龍江大學(xué);2010年

10 王廷芳;有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制研究[D];蘇州大學(xué);2010年

  本文關(guān)鍵詞：英國(guó)公司法不公平損害制度研究，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

本文編號(hào)：131868