本文關(guān)鍵詞：論我國董事的勤勉義務(wù)

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【摘要】：公司作為現(xiàn)代社會一種重要的經(jīng)濟(jì)組織，在人們的經(jīng)濟(jì)生活中起著至關(guān)重要的作用，它在推動經(jīng)濟(jì)增長、提供就業(yè)機(jī)會、創(chuàng)造財富、改變社會秩序等方面做出了無法復(fù)制、無法取代的貢獻(xiàn)。但是，公司的出現(xiàn)和發(fā)展也使人類的貪欲放大，帶來權(quán)力失衡和貧富懸殊等問題。隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化的發(fā)展，公司經(jīng)營模式由股東會中心主義向董事會中心主義轉(zhuǎn)變，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離致使股東權(quán)力被削弱，董事權(quán)力發(fā)生膨脹。董事及董事會作為公司權(quán)力機(jī)構(gòu)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，被股東委以重任實際經(jīng)營公司，理應(yīng)運用自身的技能及經(jīng)驗應(yīng)對競爭壓力，勤勉努力的經(jīng)營公司。而公司董事本身也屬于自利的經(jīng)濟(jì)人，可能與公司的所有權(quán)人即股東有著不同的目標(biāo)函數(shù)，可能會因道德風(fēng)險損害股東及公司的合法利益。所以，各國基本上都規(guī)定了董事義務(wù)制度，，用以約束董事權(quán)力的過度膨脹，激勵董事竭盡全力的為股東及公司服務(wù)，保證公司交易安全和順暢。 2005年，我國修改《公司法》后增加了董事勤勉義務(wù)條款，但其規(guī)定過于原則化，沒有具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)，只是起到一個倡導(dǎo)作用。2013年12月28日，全國人大常委會對現(xiàn)行2005年《公司法》做出進(jìn)一步修正，并于2014年3月1日起實施，全文共做出12處修改，主要對公司注冊資本登記制度進(jìn)行了改革，然而對公司董事、監(jiān)事及高級管理人員的資格與義務(wù)一章沒有做出實質(zhì)性修改，只是在法條順序上做出相應(yīng)調(diào)整。由于我國董事違反忠實義務(wù)的案件較多，實踐中表現(xiàn)的非常突出，更迫切地需要以法律形式予以規(guī)制，所以忠實義務(wù)的規(guī)定相對詳細(xì)和完善。司法實踐中，我國董事違反勤勉義務(wù)的案件很少，因判斷時涉及對董事主觀心理狀態(tài)的評價，對法官及立法者也提出了更高的要求。我國法官的整體素質(zhì)參差不齊，也無法設(shè)身處地的權(quán)衡董事做商業(yè)決策時的主觀狀態(tài)，缺乏處理董事違反勤勉義務(wù)問題的相關(guān)經(jīng)驗。而且當(dāng)下學(xué)者對董事勤勉義務(wù)的理論研究尚不成熟，沒有達(dá)成共識，造成了我國董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)的缺失。 確立董事勤勉義務(wù)的內(nèi)涵及判斷標(biāo)準(zhǔn)，國內(nèi)外學(xué)者已有相當(dāng)多有價值的研究成果，大都從英美法系和大陸法系對董事勤勉義務(wù)規(guī)定的區(qū)別進(jìn)行比較分析。為了更為直觀的為我國董事勤勉義務(wù)提供可資借鑒的判斷標(biāo)準(zhǔn)，筆者選取了平衡了英國法的保守和美國法的激進(jìn)的澳大利亞作為分析樣本國家，對澳大利亞董事勤勉義務(wù)的發(fā)展路徑和判斷標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展趨勢進(jìn)行分析和評價，并將引用頻率較高或關(guān)注程度較高的案例進(jìn)行總結(jié)歸類，抽象出可供我國學(xué)習(xí)和借鑒的董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)。美國有關(guān)董事勤勉義務(wù)的規(guī)定相對比較完善，不僅規(guī)定了防止董事怠于履行職責(zé)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，而且提出了保護(hù)董事合法權(quán)益的商業(yè)判斷規(guī)則，注重董事權(quán)力和義務(wù)的有機(jī)平衡，這種發(fā)達(dá)的制度系統(tǒng)，也為我國董事勤勉義務(wù)的進(jìn)一步完善提供了前瞻性的寶貴經(jīng)驗。 通過對國外有關(guān)董事勤勉義務(wù)制度先進(jìn)經(jīng)驗的比較考察和對國內(nèi)有關(guān)董事勤勉義務(wù)制度的現(xiàn)狀分析，筆者對我國董事勤勉義務(wù)制度提出了一些重構(gòu)建議：在現(xiàn)有董事勤勉義務(wù)制度的基礎(chǔ)上進(jìn)行擴(kuò)充，以概括加列舉的形式在我國《公司法》第148條增加一款，增加為董事勤勉義務(wù)的行為標(biāo)準(zhǔn)，并以列舉的方式闡述董事在管理和決策公司事務(wù)時應(yīng)當(dāng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)。在我國《公司法》第149條中增加一款，作為商業(yè)判斷原則條款，表明董事不承擔(dān)責(zé)任的法定情形，保護(hù)董事合法的商業(yè)決策權(quán)力，具體的構(gòu)成要件可以以相關(guān)司法解釋或者實施細(xì)則進(jìn)行補(bǔ)充規(guī)定。
【關(guān)鍵詞】：勤勉義務(wù) 判斷標(biāo)準(zhǔn) 比較研究 商業(yè)判斷規(guī)則 制度重構(gòu)建議
【學(xué)位授予單位】：河南師范大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號】：D922.291.91
【目錄】：

• 摘要4-6
• ABSTRACT6-10
• 引言10-12
• 第一章 我國董事勤勉義務(wù)制度概述12-22
• 1.1 關(guān)于董事勤勉義務(wù)的概念解析12-17
• 1.1.1 董事勤勉義務(wù)的淵源制度13-15
• 1.1.2 我國關(guān)于勤勉義務(wù)稱謂的恰當(dāng)選擇15-17
• 1.2 我國董事勤勉義務(wù)制度存在的缺陷及原因17-22
• 1.2.1 我國董事勤勉義務(wù)制度缺陷的表現(xiàn)17-20
• 1.2.2 我國董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)欠缺的原因20-22
• 第二章 關(guān)于董事勤勉義務(wù)的比較考察22-34
• 2.1 關(guān)于董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)的主要學(xué)說22-24
• 2.1.1 董事勤勉義務(wù)的主觀判斷標(biāo)準(zhǔn)22-23
• 2.1.2 董事勤勉義務(wù)的客觀判斷標(biāo)準(zhǔn)23
• 2.1.3 董事勤勉義務(wù)的主客觀相結(jié)合判斷標(biāo)準(zhǔn)23-24
• 2.2 澳大利亞董事勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)之透視24-29
• 2.2.1 澳大利亞董事勤勉義務(wù)制度概況24-25
• 2.2.2 澳大利亞董事勤勉義務(wù)制度的演進(jìn)規(guī)律25-29
• 2.2.3 澳大利亞董事勤勉義務(wù)制度對我國的啟示29
• 2.3 美國董事勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)之解讀29-34
• 2.3.1 美國董事勤勉義務(wù)的制度概述30-31
• 2.3.2 美國董事勤勉義務(wù)制度之演進(jìn)31-33
• 2.3.3 美國董事勤勉義務(wù)制度規(guī)定對我國的啟示33-34
• 第三章 董事勤勉義務(wù)的“保護(hù)傘”——商業(yè)判斷規(guī)則34-42
• 3.1 商業(yè)判斷規(guī)則概述34-38
• 3.1.1 商業(yè)判斷規(guī)則產(chǎn)生的淵源34-35
• 3.1.2 商業(yè)判斷規(guī)則的構(gòu)成要件35-38
• 3.2 商業(yè)判斷規(guī)則的必要性38-40
• 3.2.1 商業(yè)判斷規(guī)則的重要性38-39
• 3.2.2 商業(yè)判斷規(guī)則關(guān)注的焦點39-40
• 3.3 我國關(guān)于商業(yè)判斷規(guī)則引入的爭論40-42
• 第四章 我國董事勤勉義務(wù)制度的完善42-50
• 4.1 完善我國董事勤勉義務(wù)的意義42-45
• 4.1.1 董事勤勉義務(wù)符合效率與公平原則43-44
• 4.1.2 董事勤勉義務(wù)有利于各方利益共贏44-45
• 4.2 我國董事勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的確立45-48
• 4.2.1 我國董事在管理公司事務(wù)時應(yīng)達(dá)到的行為標(biāo)準(zhǔn)45-46
• 4.2.2 我國董事在做出決策時應(yīng)達(dá)到的行為標(biāo)準(zhǔn)46-47
• 4.2.3 制定我國董事勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的具體建議47-48
• 4.3 引入商業(yè)判斷規(guī)則48-50
• 結(jié)語50-52
• 參考文獻(xiàn)52-54
• 致謝54-56
• 攻讀學(xué)位期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文目錄56-57

【參考文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前6條

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3 蔡元慶;;經(jīng)營判斷原則在日本的實踐及對我國的啟示[J];現(xiàn)代法學(xué);2006年03期

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6 羅培新;李劍;趙穎潔;;我國公司高管勤勉義務(wù)之司法裁量的實證分析[J];證券法苑;2010年02期

本文編號：1101885