發(fā)布時(shí)間：2017-06-25 02:14

  本文關(guān)鍵詞：中國建設(shè)工程施工合同糾紛中利益衡量的司法邏輯，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：長期以來，我國建設(shè)工程施工合同糾紛中（尤其是在按法律規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制招標(biāo)投標(biāo)的項(xiàng)目領(lǐng)域），經(jīng)常出現(xiàn)承包人與發(fā)包人針對(duì)同一工程簽訂兩份合同的情況。這種“兩份合同”的現(xiàn)象往往被俗稱為“黑白合同”。它是建設(shè)商發(fā)包方與建筑商承包方基于現(xiàn)有法律規(guī)定和客觀經(jīng)濟(jì)政策環(huán)境而做出的一種利益最大化的行政規(guī)避行為。雙方針對(duì)同一個(gè)工程項(xiàng)目簽訂的兩份合同，在工程價(jià)款、質(zhì)量、期限等方面有實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的差異。一份依照法律規(guī)定和政策要求訂立并依法到行政管理部門備案，但不作實(shí)際履行只為應(yīng)付行政審批，而另一份合同由雙方談判達(dá)成一致意見，并作實(shí)際履行之用。因?yàn)槠降戎黧w之間建設(shè)工程施工合同具有行政色彩，需要受到行政監(jiān)管，而建筑市場主體追求自身利益最大化的性格必然選擇趨利避害，不愿意受到行政行為的干預(yù)，再加上國家監(jiān)管與建筑行業(yè)現(xiàn)實(shí)狀況脫節(jié)嚴(yán)重，使得“黑白合同”在建設(shè)市場上大量存在且容易產(chǎn)生糾紛。 中國現(xiàn)有規(guī)范本類建設(shè)工程施工合同糾紛的法律（包括司法解釋）主要有《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、以及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。但是上述法律在解決“兩種合同”問題上卻存在大量的困難，這是因?yàn)樵谝?guī)范“黑白合同”的法律體系中，沒有明確的法律條文直接判斷“黑白合同”的效力，更沒能給出工程款結(jié)算的依據(jù)；或者是即便有這樣的條文但意義還存爭議；或是涉及一般條款、法律原則性規(guī)范或者不確定的法律概念；或者是形式法律的適用會(huì)導(dǎo)致個(gè)案處理的不合理、不公平。于是，需要引入新的法律方法實(shí)現(xiàn)調(diào)和當(dāng)事人的權(quán)益矛盾——利益衡量。利益衡量是解決現(xiàn)實(shí)的建筑領(lǐng)域內(nèi)普遍利益沖突的有效方法，能彌補(bǔ)其他法律方法無法提供“更強(qiáng)理由”之不足。它更符合我國社會(huì)現(xiàn)實(shí)，并能間接推動(dòng)建筑行業(yè)立法，具有現(xiàn)實(shí)操作的可行性和效益性，因此被我國司法機(jī)關(guān)在解決建設(shè)工程施工合同糾紛時(shí)廣泛運(yùn)用。 本文依據(jù)實(shí)證主義方法，選取了三個(gè)在事實(shí)方面具有相似性的“黑白合同”典型案件，具體探尋、評(píng)析各承辦法官在審理后得出不同判決的利益衡量過程。認(rèn)為三個(gè)案例中的利益衡量過程在對(duì)建設(shè)工程社會(huì)性的認(rèn)識(shí)、利益位階的承認(rèn)、克制保守的司法性格三方面上存在共性。但也存在不同程度上的法官恣意的不足，這種不足具體體現(xiàn)在事實(shí)情況認(rèn)定不清、利益位階理解僵化、為追求利益選擇而違背基本形式邏輯方面。 如何進(jìn)行利益衡量使其既能發(fā)揮優(yōu)勢(shì)又能有效地防范可能帶來的恣意，，筆者認(rèn)為司法機(jī)關(guān)在處理建設(shè)施工糾紛，尤其是處理“黑白合同”問題時(shí)應(yīng)該有利益衡量的內(nèi)在邏輯。這種邏輯是一種思維范式，它為我們?cè)诰唧w處理建設(shè)施工糾紛時(shí)進(jìn)行利益衡量提供一種類型化思維方式和有效方法。這種邏輯也是一種實(shí)質(zhì)法律推理（辯證推理），它將利益衡量作為確立大前提的一般方法和原則，在缺位的大前提“歸位”之后，再沿著形式法律推理的程式，得出有效的案件處理結(jié)論。筆者提出建設(shè)工程施工合同糾紛利益衡量的內(nèi)在邏輯是：立足于不同的案件事實(shí)基礎(chǔ)，準(zhǔn)確識(shí)別承包人、發(fā)包人、其他招標(biāo)投標(biāo)人利益乃至合同自由利益（平等與意思自治）、質(zhì)量合格與安全達(dá)標(biāo)的工程項(xiàng)目成果、招投標(biāo)制度經(jīng)濟(jì)效益、建筑業(yè)的健康與發(fā)展繁榮、良好的市場經(jīng)濟(jì)秩序等社會(huì)公共利益訴求，進(jìn)而依據(jù)利益位階、社會(huì)效果、公共政策、弱勢(shì)保護(hù)因素標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行利益保護(hù)方案的比較、取舍，再與現(xiàn)行法律框架反復(fù)比對(duì)、權(quán)衡、檢驗(yàn)與校正，形成最終的法律判決理由。這一邏輯過程可以保證司法機(jī)關(guān)得出裁判的審慎性和規(guī)范性，同時(shí)增強(qiáng)判決結(jié)果的可預(yù)測性，為解決當(dāng)事人的權(quán)益矛盾、妥善解決糾紛提供具有實(shí)際操作性的新路徑。
【關(guān)鍵詞】：建設(shè)工程施工合同 利益衡量 司法邏輯
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2013
【分類號(hào)】：D923.6;D926
【目錄】：

• 中文摘要4-7
• Abstract7-14
• 引言14-16
• 一、 中國建設(shè)工程施工合同糾紛中一個(gè)獨(dú)特的問題16-22
• （一） 中國建設(shè)工程施工合同中“兩種合同”的現(xiàn)象16-18
• （二） 中國建設(shè)工程施工合同中“兩種合同”現(xiàn)象的形成原因18-22
• 二、 中國建設(shè)工程施工合同糾紛解決的困境22-30
• （一） 《中華人民共和國合同法》處理“兩種合同”問題的困境24-25
• （二） 《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》處理“兩種合同”問題的困境25-27
• （三） 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》處理“兩種合同”問題的困境27-30
• 三、 中國建設(shè)工程施工合同糾紛案件利益衡量的現(xiàn)實(shí)意義30-40
• （一） 法律規(guī)則在建設(shè)工程施工合同案件解決中的局限性30-32
• （二） 利益衡量解決建設(shè)工程施工合同糾紛的現(xiàn)實(shí)可行性32-37
• （三） 利益衡量在建設(shè)工程施工合同糾紛案件解決中現(xiàn)實(shí)操作的有效性37-40
• 四、 中國建設(shè)工程施工合同糾紛案件中利益衡量的司法運(yùn)用40-58
• （一） 中國建設(shè)工程施工合同糾紛案件中利益衡量的實(shí)際操作過程40-48
• （二） 中國建設(shè)工程施工合同糾紛案件解決中利益衡量過程的整體評(píng)析48-58
• 五、 中國建設(shè)工程施工合同糾紛案件利益衡量的內(nèi)在邏輯58-76
• （一） 中國建設(shè)工程施工合同糾紛案件基本事實(shí)的準(zhǔn)確認(rèn)定58-61
• （二） 中國建設(shè)工程施工合同糾紛案件事實(shí)上利益的發(fā)現(xiàn)與識(shí)別61-65
• （三） 中國建設(shè)工程施工合同糾紛案件利益選擇方案的分析、比較與取舍65-73
• （四） 最終的法律理由73-76
• 結(jié)語76-77
• 參考文獻(xiàn)77-84
• 作者簡介84-85
• 后記85-86

【參考文獻(xiàn)】

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  本文關(guān)鍵詞：中國建設(shè)工程施工合同糾紛中利益衡量的司法邏輯，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

本文編號(hào)：480412