自從清末變法之時,我國便開始了法現(xiàn)代化的征程。中國從一個充滿鄉(xiāng)土氣息的農(nóng)耕社會漸漸改頭換面為西方法律理念充斥的現(xiàn)代社會。但與此同時作為古老傳統(tǒng)遺留的中國民間法卻一直存在于現(xiàn)實生活中,并且在中國法治進程中,學(xué)界對西化及本土化的爭議也一直存在。而司法實務(wù)界,由于它處于社會矛盾和解決紛爭的最前沿,對于法律是否是適用于現(xiàn)實,以及國家法與民間法存在的沖突感受尤其深刻。法官作為裁判者,對于民間法與國家法在個案中的命運起到了至關(guān)重要的作用,也更能深刻體會二者誰更具有合理性,誰更適宜應(yīng)用于現(xiàn)實紛爭。民事領(lǐng)域的法官在審判實踐中經(jīng)常遇到的諸如婚約、婚姻、繼承等等與人身利益有密切關(guān)系的案件,在這類案件中民間法的遺留也更多更深刻,與國家法的沖突也更為激烈。而正是在這個領(lǐng)域,民間法使得國家法的面孔不再強硬,而漸趨柔和;民間法也因為國家法的介入有所改進,融入了現(xiàn)代理念。法治國家要求法官忠于法律,但在目前法律還差強人意的情形下,立法者應(yīng)該傾聽來自于司法實踐的聲音,使法律不但源自于實踐,更適用于現(xiàn)實。本文第一部分首先從民間法的研究現(xiàn)狀對目前學(xué)界存在的有關(guān)民間法理論系統(tǒng)做簡要的介紹,并從我國司法實務(wù)現(xiàn)狀分析目前研究民間... 

【文章來源】：山東大學(xué)山東省 211工程院校 985工程院校 教育部直屬院校

【文章頁數(shù)】：47 頁

【學(xué)位級別】：碩士

【文章目錄】：
CONTENTS
中文提要
ABSTRACT
引言
一、民間法的研究現(xiàn)狀
    (一) 當(dāng)下我國民間法的研究概況
    (二) 民間法的研究價值
二、司法實務(wù)中存在的國家法與民間法的沖突
    (一) 中國古代婚姻制度中的民間法
    (二) 傳統(tǒng)的延續(xù)—婚約及彩禮
        1、婚約出現(xiàn)的背景與原因
        2、婚約彩禮糾紛在民間傳統(tǒng)的解決方式
        3、現(xiàn)行法律對婚約等問題的態(tài)度
        4、司法實務(wù)中的處理方式
    (三) 國家的干預(yù)—關(guān)于事實婚姻
    (四) 女性的沉默—關(guān)于繼承
    (五) 出嫁女的無奈—“從夫居”
    (六) 老人的苦衷—關(guān)于贍養(yǎng)
        1、“孝”文化是贍養(yǎng)的文化基礎(chǔ)與道德來源
        2、現(xiàn)代社會贍養(yǎng)出現(xiàn)的問題
    (七) 傳統(tǒng)土地所有權(quán)觀念的遺留—宅基糾紛
三、民間法與國家法在司法中沖突的結(jié)果
    (一) 國家法對民間法的改進
        1、民間法的適用范圍被大大縮小
        2、民間法隨著時代的進步被賦予了現(xiàn)代色彩
    (二) 民間法在司法實踐中對國家法的消減
        1、司法中因民間法的介入國家法效力受到影響
        2、國家法被司法解釋具體化
        3、國家法被司法者以調(diào)解的方式規(guī)避
    (三) 民間法對國家法的補充
四、應(yīng)然狀態(tài)下的民間法與國家法
    (一) 從立法的角度來看
        1、立法中尊重傳統(tǒng)、習(xí)慣
        2、吸收民間自發(fā)形成的有益的制度
        3、給司法者以一定的自由裁量權(quán)
        4、給當(dāng)事人自愿選擇的廣闊空間
    (二) 從司法者的角度來談
五、民間法進入司法的條件
    (一) 不違背現(xiàn)代法基本原則
    (二) 具有一定的普適性和穩(wěn)定性
    (三) 必須是良俗，具有合理性
    (四) 國家法對該范圍無禁止性規(guī)定
結(jié)語
參考文獻
致謝
學(xué)位論文評閱及答辯情況表


【參考文獻】：
期刊論文
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[9]民間法:法律的一種民間記憶[J]. 譚岳奇.  華東政法學(xué)院學(xué)報. 2001(05)
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本文編號：3459644