本文關(guān)鍵詞：美國憲法中的“吸納”問題研究

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【摘要】：美國內(nèi)戰(zhàn)之后頒布的第十四修正案不啻為一場憲政重建，與廢除奴隸制相比，強化聯(lián)邦權(quán)力則影響更為根本。由于在1833年的巴倫案中，馬歇爾大法官拒絕將《權(quán)利法案》適用于州，伴隨著第十四修正案的頒布，是否應(yīng)當用其吸納《權(quán)利法案》，使后者同樣適用于各州就是擺在美國最高法院面前的新問題。對該問題的回答，美國最高法院的諸位大法官們反復(fù)辯論，歷經(jīng)一百余年，最終通過“選擇性吸納”的方式將《權(quán)利法案》適用于各州。本文即通過對這一百余年來美國最高法院就“吸納”問題的典型判例為線索，詳細梳理這一從拒絕吸納到完成吸納的司法史。 整體上看，該司法史可以大致分成三個階段。1873年至20世紀初為第一階段，在該階段最高法院整體上遵循巴倫案的判決，拒絕將《權(quán)利法案》適用于州；20世紀初至1947年的安德森案為第二階段，雖然該階段在整體上依然拒絕吸納，但已經(jīng)開始松動，并通過以安德森案為代表的一系列經(jīng)典判例完成了對吸納的理論論證；1947年至2010年的麥克唐納案為第三階段，在該階段，美國最高法院依照“選擇性吸納”的路徑最終完成了吸納，使得在今天，《權(quán)利法案》已經(jīng)適用于州。 本文的核心即是對上述司法史的闡釋，筆者詳略得當?shù)胤治鰵v史上的諸多判例，并突出對大法官判決理由的分析和闡釋。通過對司法史的梳理，筆者指出，從拒絕吸納到接受吸納的關(guān)鍵轉(zhuǎn)變在于大法官們對憲法核心功能的理解的演變——從聯(lián)邦分權(quán)制衡角度看待吸納逐漸過渡到從公民權(quán)利角度來看待吸納。伴隨著吸納的進程，美國憲法也從一部限權(quán)（力）憲法轉(zhuǎn)化為一部維權(quán)（利）憲法，從一部旨在規(guī)定聯(lián)邦縱向橫向分權(quán)的“公法”逐漸演變成一部旨在保護公民權(quán)利的“母法”。而后者，正是大多數(shù)中國法律人對美國憲法的想象。因此，伴隨著吸納問題的解決，美國憲法自身也完成了古今演變。在這個意義上，本文不僅僅是一篇憲法史論文，而同樣是一篇法理學論文。因為本文不僅僅停留在對判決理由的規(guī)范憲法學分析上，本文更深的關(guān)切乃是判決理由背后的法理問題：憲法的古今演變問題。伴隨著美國憲法的現(xiàn)代演化，在吸納問題上，其代價是深具革命性的“特權(quán)與豁免權(quán)條款”被遺忘。雖然在2010年的麥克唐納案中，托馬斯大法官試圖激活該條款，但最終以失敗告終。亦即，憲法的古今演變并不是水到渠成，其中歷經(jīng)反復(fù)，并伴隨著難以挽回的代價。如果我們不以今天的生活為滿足，如果我們認為明天的生活將更加可欲，那么，回到問題的開端處，知其然亦知其所以然則是可行的道路。因此，在這個意義上，本文對吸納判決史的梳理，同樣也是對美國憲法古今轉(zhuǎn)化的梳理。 就從吸納問題中透露出的憲法古今轉(zhuǎn)化而言，美國最高法院在其中起到了主導作用，筆者運用系統(tǒng)理論討論了司法權(quán)與社會變遷的關(guān)系，在此基礎(chǔ)上，筆者指出，相對于違憲審查制度而言，美國憲政對于當代中國法制建設(shè)的借鑒意義更在于其獨立性與專業(yè)性的司法權(quán)設(shè)置。這一點，尤為值得注意。
【關(guān)鍵詞】：吸納 特權(quán)與豁免權(quán)條款 正當程序條款 選擇性吸納 司法權(quán)
【學位授予單位】：吉林大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2014
【分類號】：D971.2;DD911
【目錄】：

• 摘要4-6
• Abstract6-8
• 目錄8-9
• 引言9-18
• （一） 導論——“吸納（INCORPORATION）”與現(xiàn)代憲法的誕生9-12
• （二） 文獻綜述12-16
• （三） 論文結(jié)構(gòu)安排16-18
• 一、吸納判決的“史前史”（1833-1947）18-32
• （一） 從拒絕“吸納”到開始松動18-23
• （二） 怎樣“吸納”——以安德森案為中心的分析23-32
• 二、完成“吸納”（1947-2010）32-39
• （一） 吸納與公民權(quán)利的勝利32-36
• （二） 吸納判決的終結(jié)——以麥克唐納案為中心的分析36-39
• 三、反思“吸納”（1873&2008）39-48
• （一） 麥克唐納案再檢討——托馬斯大法官的協(xié)同意見39-43
• （二） 吸納的真正開端——回到屠宰場案43-45
• （三） 被遺忘的特權(quán)與豁免權(quán)條款45-48
• 四、吸納、司法權(quán)與社會變遷48-53
• （一） 社會變遷與憲法（法律）變遷48-49
• （二） 系統(tǒng)理論視角下的司法獨立49-51
• （三） 社會變遷視角的司法權(quán)獨立51-53
• 結(jié)論53-54
• 參考文獻54-57
• 個人簡介57-58
• 致謝58

【參考文獻】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前1條

1 江振春;任東來;;持槍權(quán)與美國憲法第二修正案的解釋和吸納[J];南京大學學報(哲學.人文科學.社會科學版);2012年02期

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本文編號：805875