本文關(guān)鍵詞：“視為”的法律解讀

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【摘要】：“視為”是一種法律擬制,是指雖然立法者也許明知由法律上重要之點(構(gòu)成要件上所指稱的特征)論,其擬處理的案件事實與其所擬適用之法條本來所適用之案件事實并不相同,但仍將二者通過擬制賦予同一的法律效力。通過擬制將不同的案件當成相同,然后據(jù)之作相同的處理,并非立法者的錯誤。擬制之操作所涉及之邏輯層次為三段論法中的小前提。 在古羅馬法時期就有成熟的法律擬制技術(shù),從古羅馬法中踏出法律擬制的兩條道路,一條是以大陸法為代表的立法擬制道路,從古羅馬法《科爾內(nèi)利法》到《德國民法典》、《法國民法典》,擬制都體現(xiàn)為立法擬制；另一條則是以英美法為代表的司法擬制道路。以古羅馬的“擬訴棄權(quán)”為開端,發(fā)展出現(xiàn)今英美法系成熟的司法擬制制度。我國繼承和發(fā)展了大陸法系立法傳統(tǒng),選擇了立法擬制之路�！耙暈椤笔且环N立法擬制,而不是司法擬制；“視為”是一種顯性法律擬制,而不是隱性擬制；“視為”是一種微觀層次的擬制,而非宏觀意義上的理論假設(shè)。 “視為”是一項重要的立法技術(shù),“視為”體現(xiàn)了法律人特有的法律思維,是“不可能”對“可能”的創(chuàng)造；“視為”是理想與現(xiàn)實之間、新事物與舊事物之間的過渡的橋梁；“視為”是提高司法效率的重要手段；“視為”是實現(xiàn)立法簡潔的重要形式。 我國民法中,大多數(shù)“視為”表示法律擬制,但也表示法律推定和注意規(guī)定。法律擬制、法律推定、注意規(guī)定是三種不同的法律制度。法律擬制以價值為基礎(chǔ),明知其擬處理的案件與其所擬引用之法條本來處理的案件所涉法律事實并不相同,但仍將二者賦予同一的法律效力。法律推定是指一種事實與另一種事實之間的邏輯推論關(guān)系。注意規(guī)定僅是一種提示性規(guī)定。立法層面中“視為”使用的混亂狀態(tài)不僅不符合基本的立法倫理,而且必將導致司法層面對“視為”的解讀陷入困境。法律規(guī)范中還存在“視為”的否定式,即“不視為”,為了立法的統(tǒng)一性以及法律語言的平整性,應(yīng)盡量不使用“視為”的否定式。 最高人民法院以“規(guī)定”、“解釋”形式出臺的司法解釋可以創(chuàng)制“視為”規(guī)范。創(chuàng)制“視為”的前提是存在擬制的必要性,“視為”的創(chuàng)制過程必須遵循事物的本質(zhì),被擬制事務(wù)與基礎(chǔ)事物存在構(gòu)成要件上的相似性�！耙暈椤钡膭�(chuàng)制必須遵循公平、正義、自由等法的基本價值�！耙暈椤币�(guī)范的創(chuàng)制有法律限度,即擬制具有謙抑性。
【關(guān)鍵詞】：“視為” 推定 立法
【學位授予單位】：南京師范大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2014
【分類號】：D904.1;D920.0
【目錄】：

• 摘要3-4
• Abstract4-8
• 引言8-10
• 第一章 “視為”的一般理論10-24
• 一、“視為”的內(nèi)涵10-15
• (一) “視為”的語義分析10-13
• (二) “視為”的性質(zhì)分析13-15
• 二、“視為”的歷史考證15-19
• (一) 羅馬法中的“視為”15-16
• (二) 大陸法系中的“視為”16-17
• (三) 英美法系中的“視為”17-19
• 三、“視為”的功能19-24
• (一) 展現(xiàn)法律思維19-21
• (二) 保障立法簡潔21
• (三) 提高法律效率21-23
• (四) 滿足社會需求23-24
• 第二章 法律規(guī)范中的“視為”24-39
• 一、“視為”條款的特征24-28
• (一) “視為”條款的邏輯結(jié)構(gòu)24-27
• (二) “視為”規(guī)范的不可反駁性27-28
• 二、我國民法中“視為”條款28-39
• (一) 表示法律擬制的“視為”條款28-32
• (二) 表示法律推定的“視為”條款32-35
• (三) 表示注意規(guī)定的“視為”條款35-36
• (四) “視為”的否定式36-39
• 第三章 “視為”的立法完善39-51
• 一、“視為”條款的創(chuàng)制方式39-41
• (一) 立法方式39-40
• (二) 司法解釋方式40-41
• 二、“視為”條款的創(chuàng)制規(guī)則41-47
• (一) 創(chuàng)制必要性41-42
• (二) 遵循事物本質(zhì)42-43
• (三) 依據(jù)法的價值43-44
• (四) 擬制謙抑性44-47
• 三、“視為”條款創(chuàng)制中的修辭要素47-51
• (一) “視為”使用混亂的修辭學分析47-48
• (二) 完善“視為”立法的修辭學建議48-51
• 結(jié)語51-52
• 參考文獻52-55
• 致謝55

【參考文獻】

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本文編號：650772