本文關(guān)鍵詞：“視為”的法律解讀

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【摘要】：“視為”是一種法律擬制,是指雖然立法者也許明知由法律上重要之點(diǎn)(構(gòu)成要件上所指稱(chēng)的特征)論,其擬處理的案件事實(shí)與其所擬適用之法條本來(lái)所適用之案件事實(shí)并不相同,但仍將二者通過(guò)擬制賦予同一的法律效力。通過(guò)擬制將不同的案件當(dāng)成相同,然后據(jù)之作相同的處理,并非立法者的錯(cuò)誤。擬制之操作所涉及之邏輯層次為三段論法中的小前提。 在古羅馬法時(shí)期就有成熟的法律擬制技術(shù),從古羅馬法中踏出法律擬制的兩條道路,一條是以大陸法為代表的立法擬制道路,從古羅馬法《科爾內(nèi)利法》到《德國(guó)民法典》、《法國(guó)民法典》,擬制都體現(xiàn)為立法擬制；另一條則是以英美法為代表的司法擬制道路。以古羅馬的“擬訴棄權(quán)”為開(kāi)端,發(fā)展出現(xiàn)今英美法系成熟的司法擬制制度。我國(guó)繼承和發(fā)展了大陸法系立法傳統(tǒng),選擇了立法擬制之路�！耙暈椤笔且环N立法擬制,而不是司法擬制；“視為”是一種顯性法律擬制,而不是隱性擬制；“視為”是一種微觀層次的擬制,而非宏觀意義上的理論假設(shè)。 “視為”是一項(xiàng)重要的立法技術(shù),“視為”體現(xiàn)了法律人特有的法律思維,是“不可能”對(duì)“可能”的創(chuàng)造；“視為”是理想與現(xiàn)實(shí)之間、新事物與舊事物之間的過(guò)渡的橋梁；“視為”是提高司法效率的重要手段；“視為”是實(shí)現(xiàn)立法簡(jiǎn)潔的重要形式。 我國(guó)民法中,大多數(shù)“視為”表示法律擬制,但也表示法律推定和注意規(guī)定。法律擬制、法律推定、注意規(guī)定是三種不同的法律制度。法律擬制以?xún)r(jià)值為基礎(chǔ),明知其擬處理的案件與其所擬引用之法條本來(lái)處理的案件所涉法律事實(shí)并不相同,但仍將二者賦予同一的法律效力。法律推定是指一種事實(shí)與另一種事實(shí)之間的邏輯推論關(guān)系。注意規(guī)定僅是一種提示性規(guī)定。立法層面中“視為”使用的混亂狀態(tài)不僅不符合基本的立法倫理,而且必將導(dǎo)致司法層面對(duì)“視為”的解讀陷入困境。法律規(guī)范中還存在“視為”的否定式,即“不視為”,為了立法的統(tǒng)一性以及法律語(yǔ)言的平整性,應(yīng)盡量不使用“視為”的否定式。 最高人民法院以“規(guī)定”、“解釋”形式出臺(tái)的司法解釋可以創(chuàng)制“視為”規(guī)范。創(chuàng)制“視為”的前提是存在擬制的必要性,“視為”的創(chuàng)制過(guò)程必須遵循事物的本質(zhì),被擬制事務(wù)與基礎(chǔ)事物存在構(gòu)成要件上的相似性。“視為”的創(chuàng)制必須遵循公平、正義、自由等法的基本價(jià)值�！耙暈椤币�(guī)范的創(chuàng)制有法律限度,即擬制具有謙抑性。
【關(guān)鍵詞】：“視為” 推定 立法
【學(xué)位授予單位】：南京師范大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類(lèi)號(hào)】：D904.1;D920.0
【目錄】：

• 摘要3-4
• Abstract4-8
• 引言8-10
• 第一章 “視為”的一般理論10-24
• 一、“視為”的內(nèi)涵10-15
• (一) “視為”的語(yǔ)義分析10-13
• (二) “視為”的性質(zhì)分析13-15
• 二、“視為”的歷史考證15-19
• (一) 羅馬法中的“視為”15-16
• (二) 大陸法系中的“視為”16-17
• (三) 英美法系中的“視為”17-19
• 三、“視為”的功能19-24
• (一) 展現(xiàn)法律思維19-21
• (二) 保障立法簡(jiǎn)潔21
• (三) 提高法律效率21-23
• (四) 滿(mǎn)足社會(huì)需求23-24
• 第二章 法律規(guī)范中的“視為”24-39
• 一、“視為”條款的特征24-28
• (一) “視為”條款的邏輯結(jié)構(gòu)24-27
• (二) “視為”規(guī)范的不可反駁性27-28
• 二、我國(guó)民法中“視為”條款28-39
• (一) 表示法律擬制的“視為”條款28-32
• (二) 表示法律推定的“視為”條款32-35
• (三) 表示注意規(guī)定的“視為”條款35-36
• (四) “視為”的否定式36-39
• 第三章 “視為”的立法完善39-51
• 一、“視為”條款的創(chuàng)制方式39-41
• (一) 立法方式39-40
• (二) 司法解釋方式40-41
• 二、“視為”條款的創(chuàng)制規(guī)則41-47
• (一) 創(chuàng)制必要性41-42
• (二) 遵循事物本質(zhì)42-43
• (三) 依據(jù)法的價(jià)值43-44
• (四) 擬制謙抑性44-47
• 三、“視為”條款創(chuàng)制中的修辭要素47-51
• (一) “視為”使用混亂的修辭學(xué)分析47-48
• (二) 完善“視為”立法的修辭學(xué)建議48-51
• 結(jié)語(yǔ)51-52
• 參考文獻(xiàn)52-55
• 致謝55

【參考文獻(xiàn)】

中國(guó)期刊全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前10條

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本文編號(hào)：650772