【摘要】： 訟師，是中華傳統(tǒng)法文化中不可忽視的現(xiàn)象，然而遺憾的是，在汗牛充棟的傳統(tǒng)法文化研究成果中，學界對訟師投注的目光才剛剛開始且少之又少。先拋開當時以至現(xiàn)在人們對它的評價和看法不談，可以概略地說，訟師在古代社會中扮演著準律師職能。他們可能為金錢利益而充當“挑詞架訟”的訟棍角色，也可能因以法維權而贏得訟師的尊稱，具有極強的兩面性。在中國這樣一個具有深厚的歷史文化沉淀的國度里，對于訟師這樣的現(xiàn)象絕不能簡而言之，它的出現(xiàn)和存在具有深刻的經(jīng)濟、政治、法律制度、文化等根源。與西方源遠流長的律師現(xiàn)象具有相當大的區(qū)別。 訟師的起源可以追溯到西周的民事代理制度，正式出現(xiàn)在春秋，因春秋時期的訟師活動帶有很強的政治性而遭到封殺，直至秦代，訟師幾乎銷聲匿跡。漢代經(jīng)學與律學的發(fā)展，一定程度上解放了民間的觀念，為助訟職業(yè)的出現(xiàn)營造了氛圍，也為之后訟師在禮與法間的因緣奠定了基礎。隋唐社會的安定和大發(fā)展，中國法文化的民主性因素的增強，制度環(huán)境也相對穩(wěn)定，尤其是科舉制的實施，都使訟師規(guī)�；蔀榭赡�。宋代商品經(jīng)濟的發(fā)達、義利之學的興起，把訟師活動推向第一個高潮。經(jīng)過元代各民族的融合、經(jīng)濟緩慢的前進，民事關系日益復雜，訟師的職業(yè)被有意識用正規(guī)代書制度分化，至明清代，盡管專制集權愈來愈高，但訟師職業(yè)并沒因不斷遭受打擊而減弱。相反，越是接近清末，越是如火如荼。 屢禁不止的訟師活動，實質(zhì)上是不以統(tǒng)治階級意志為轉移的客觀事實，它是整個封建司法制度的附生物，是經(jīng)濟發(fā)展、民事貿(mào)易活動的產(chǎn)物，也是社會民主性因素頑強進步的表現(xiàn)。當封建專制制度向近代民主制度過渡時，訟師也相應地向近代律師轉型，他們終于從大眾的一片喊打聲中由“自由準入”轉向“準則準入”，從地下走向公開、從幕后策劃走向庭前，從法定代書走向全面代理。 訟師的行為用簡簡單單的“教唆詞訟、撥弄事非”等詞語描述，是太過籠統(tǒng)的。事實上，他們的主要業(yè)務是代寫書狀，這些書狀包括遺囑、各種契約、呈狀以及工商行政方面的申請外，更多的是謀寫訴狀。歷代訟師秘本總結記錄了很多謀寫訴狀的秘訣，如“初作狀詞要訣”、“訴訟要訣”、“狀詞主冒語四要訣”、“狀詞十段錦”、“字詞靈感”等等。除了謀寫書狀，訟師的業(yè)務行為還有咨詢和謀劃訟事、賄役通吏、把持捏造、教習訟學、調(diào)解和宣傳、同代書交涉等。 訟師的活動，離不開具體的有形物質(zhì)基礎。他們的外化名稱在不同的時期因不同的社會背景而不同，但這一職業(yè)的內(nèi)涵和外延則大同小異。訟師多出身于運途不暢的士人，具有一定社會關系的吏人、干人、衙役宗室的子弟，以及膽大橫行的豪民。在長年累月的助訟實踐中，訟師們的能力和水平逐漸有了差異，行業(yè)內(nèi)部也有了級別，當然，這一級別是約定俗成的�；跇I(yè)務開展的便利，訟師一般居住在城市，但也有一部分訟師居住在鄉(xiāng)下鎮(zhèn)或大一些的村落。他們的業(yè)務活動有專門的場所，其中書鋪是公開的、歇家則是地下的。助訟的市場需要，也使訟師們逐漸向社會化發(fā)展，即分工和合作同時深入，因而從宋代開始，他們便有了初步的行業(yè)組織雛形。明清時，出現(xiàn)了“作文會”“倉頡會”之類的訟師協(xié)會組織或訟師聯(lián)合組織。不同時代，訟師活動則因社會經(jīng)濟、政治諸方面的差異呈現(xiàn)出明顯的地域性。春秋至唐可能多在中原一帶，宋時多分布于江、浙、皖、湘、粵、閩、川等地、明清由長江中下游及以南地區(qū)向全國范圍擴延。 訟師不能根治的原因，在于封建政治及司法制度本身的缺陷。訴訟制度的主要功能是解決糾紛裁判需要和供給的矛盾，被官員們一概貶斥的“好訟”“健訟”風實際上是裁判機構的供給不足和民間“濫用訴權”雙重因素作用下的結果，盡管訟師們也在其中起 WP=4 了一定的作用。古代民眾在起訴過程中的各環(huán)節(jié)諸如告狀抉擇，提交訴狀動機以及起訴的書面主義，都為訟師的活動提供了空間。在案件的受理上，或獲準或未準，都直接和訟師的作用休戚相關。審判制度的書面優(yōu)先主義、時限、程序、技術等，都使訟師介入民間訟事顯得非常必要。公開審判與吏握法律，同樣是訟師得以生存和發(fā)展的重要的制度原因。正是認識到制度自身的不足，歷代統(tǒng)治者才不得不在基本法典上規(guī)定禁治“教詞唆訟”和“教令人告事虛”的法條，相應地，各級官員也在與訟師的斗爭中總結出一套雖不能徹底杜絕，但不乏成效的禁締方法。 作為儒家傳統(tǒng)“和爭息訟”境界的破壞者，盡管訟師們的精神呈現(xiàn)出明顯的對儒家“無訟”精神的反叛，但若從矛盾統(tǒng)一律看，訟師的“興訟”實際上正是儒家“息訟”的另外一面而已。也就是說，訟師和儒家的精神從根源上并不是不可調(diào)和的沖突。因為訟師們所處的社會大背景是儒家思想的德禮之治，所以，他們的思想毫無疑問地帶著儒家的烙印。他們的“天命”、“養(yǎng)心”、“修身”、“明志”以及信仰和儒家誠意正心修身齊家平天下的程序是相當一致的。訟師的訴訟觀充滿了天理、國法、人情和諧統(tǒng)一的“天人合一”思想，他們的行業(yè)在奉行的不成文的職業(yè)道德里，也反映著傳統(tǒng)“天人感應”的哲學。訟師的心理也因在既反叛傳統(tǒng)又不得不遵從傳統(tǒng)的二難境地，而變得十分復雜，他們非常自尊與極?
【學位授予單位】：中國政法大學
【學位級別】：博士
【學位授予年份】：2003
【分類號】：D929

【引證文獻】

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1 徐忠明;小事鬧大與大事化小:解讀一份清代民事調(diào)解的法庭記錄[J];法制與社會發(fā)展;2004年06期

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1 高峰雁;清代地方社會中的官、民與法[D];華中師范大學;2007年

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2 王剛;清代江南地區(qū)健訟問題研究[D];蘇州大學;2006年

3 白晶晶;清“教唆詞訟”律例研究[D];南開大學;2007年

4 孟瑤;沒有牌照的正義[D];西南政法大學;2009年

5 計銀波;論我國律師角色的定位[D];華中科技大學;2009年

6 成偉;歇家與明代基層社會研究[D];黑龍江大學;2012年

7 王巧敏;清代訟師的法律作用研究[D];安徽大學;2013年

本文編號：2784639