【摘要】： 與中文“法治”一詞意思相近的日語有“法治國”、“法的支配”、“法治主義”等。其中,“法治國”作為德語“Rechtsstaat”的譯詞形成于明治憲法草擬時期,它所代表的德式憲政思想、概念伴隨著德國立憲模式在日本主導(dǎo)地位的確立,成為近代日本憲法解釋學(xué)、行政法學(xué)最常觸及到的一個議題,同時支配了19世紀(jì)末至20世紀(jì)上半葉日本學(xué)界以及世俗社會對于立憲國家的理解;而“法的支配”作為英語“rule of law”的譯詞,它所代表的英、美普通法國家的立憲傳統(tǒng)思想、概念,伴隨著二戰(zhàn)后日本對美國法制的模仿以及對傳統(tǒng)法思想的反省而傳入日本國內(nèi),大多場合下它作為與“法治國”相對的概念而被運(yùn)用于憲政理論的闡釋�！胺ㄖ沃髁x”在戰(zhàn)前通常被看作表示“法治國”原理的一個概念,使用范疇以行政法學(xué)為主,時常與“法治行政”同義混用;在戰(zhàn)后又添入了“法的支配”的部分涵義,學(xué)界有時將其依舊視作為行政法學(xué)的一個專屬概念,有時又與世俗社會一樣將其作為一個寬泛的“法治”概念加以使用。 本文的主要任務(wù)是考察近代日本繼受西方法治思想的過程(德川幕府末期至第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束),探析近代日本之所以選擇德式“法治國”(“Rechtsstaat”)而非英式“法治”(“rule of law”)的原因,同時展現(xiàn)日本公法學(xué)界對這一繼受思想的發(fā)展與爭辯,最后將試圖證明這一繼受的“法治國”思想與日本最終走向軍國主義國家并不存在必然的聯(lián)系,并將之與德國的進(jìn)路進(jìn)行對比。本文的結(jié)構(gòu)如下: 第一章為“萌芽中的西式法治觀”(德川幕府末期至明治維新前期)。第一節(jié),對幕末明初引入西方法治背景的描寫和梳理,展現(xiàn)與剖析了日本從閉關(guān)鎖國到“開國和親”變化的過程和原因。第二節(jié),對“蘭學(xué)”、漢譯著作、留學(xué)生及其譯書、學(xué)者著述以及學(xué)社活動等的考證和梳理,展現(xiàn)了近代日本引入西方法治觀的途徑和對“法治”的最初表述,表明了近代日本在開國初期引入的憲政思想以英法為主,其他國家為輔的性格特征。而對江藤新平個人思想及其經(jīng)歷的梳理,則展現(xiàn)了英式“法治”在近代日本遭遇到的挫折。 第二章為“譯詞‘法治國’的登場”(明治制憲時期至19世紀(jì)末)。第一節(jié),側(cè)重于對引入德式“法治國”的歷史背景進(jìn)行描述,展現(xiàn)了明治14年(1881年)政變、伊藤博文赴歐考察和最終決定德式制憲的過程;第二節(jié),對德式“法治國”思想的源頭進(jìn)行了全面考證,以加藤弘之、井上毅、伊藤博文以及初期的穗積八束的思想為核心,串連起與德式“法治國”思想密切相關(guān)的德式憲政思想引入日本的過程。第三節(jié),從詞源的角度,對“法治國”形成定譯的過程進(jìn)行考證,并且對其后于日本學(xué)界和世俗生活中出現(xiàn)的紛繁多樣的“法治”觀進(jìn)行了集中的闡述,展現(xiàn)了引入德式“法治國”后不久日本社會對于這個詞的初步理解。 第三章和第四章為“法治主義”理論的誕生與觀點(diǎn)之爭(明治末期至大正年代)。其中第三章主要梳理明治末期至大正年間德式“法治國”思想在日本的發(fā)展與成熟過程,展現(xiàn)了作為“法治國”思想核心的“法治行政”概念從提出到確立的過程,代表“法治國”思想系統(tǒng)化的“法治主義”理論的誕生、發(fā)展經(jīng)過,以及非形式法治國思想在這一階段的發(fā)展變化等,此外著重對構(gòu)成“法治行政”概念核心的“法律的法規(guī)創(chuàng)造力”、“法律的優(yōu)位”、“法律的留�！闭摰陌l(fā)展進(jìn)行了論述。而第四章則是對前章中所展現(xiàn)的不同觀點(diǎn)進(jìn)行深入分析,指出對于什么是正確的法治主義的爭論,理論上的糾結(jié)點(diǎn)在于官僚學(xué)派和民權(quán)學(xué)派對于構(gòu)成立憲國家最重要因素的不同看法,本質(zhì)上的區(qū)別點(diǎn)在于兩派所代表的社會訴求的不同。本章的任務(wù)即是對兩派的代表人物,包括屬于官僚學(xué)派的穗積八束、上杉慎吉,屬于民權(quán)學(xué)派的美濃部達(dá)吉、佐佐木`鬩壞墓鄣憬惺嶗�，对諒T┕鄣惚局噬系牟煌刑轎

本文編號：2773549