【摘要】： 成文法模式是以唯理論作為其認(rèn)識論基礎(chǔ)。它突出強調(diào)在理性指導(dǎo)下立法者可以制定出一個囊括社會生活中一切可能事項的、包羅萬象的法典，以試圖使法官處理任何案件都能夠順利地找到可以適用的法律。作為近代法制起點的清末變法，在考量了中國的“混合法”歷史傳統(tǒng)和西方兩大法系的優(yōu)劣之后，全面引入了成文法模式；這一模式的選擇從根本上決定著其后近百年中國法制運行的基本氣質(zhì)。然而成文法模式自身的理論缺陷和在中國實踐過程中暴露出來的一系列問題成為了我們當(dāng)下法治社會構(gòu)建中一個無法回避的難題：權(quán)力至上的法律觀、司法的附從性和法律論證上的困境。這樣的難題從視法律生命在于實踐經(jīng)驗的普通法世界可以找到一條化解的道路：判例法思維。論文共30000余字，分為五個主體部分。 引言，以成文法模式的理論特質(zhì)和其在當(dāng)下中國運行情況的一般性敘述引出問題：在中國當(dāng)下成文法模式的特質(zhì)和缺陷究竟是什么? 第一章簡要梳理了成文法模式唯理論的認(rèn)識論基礎(chǔ)，分析成文法模式中立法與司法的內(nèi)在關(guān)系。 第二章，提出自清末變法始的百年法制發(fā)展道路是一貫的成文法模式，在此基礎(chǔ)上對作為近代中國法制開端的清末法制變革中采用成文法模式的原因進(jìn)行探討，從時代背景、歷史傳統(tǒng)和成本考量三個方面指出近代中國采用成文法模式的必然性及其唯理論傾向。 第三章結(jié)合清末變法的歷史背景和成文法唯理論的模式特質(zhì)，通過揭示權(quán)力支配法律、司法的附從性地位和法律論證上的困境，論證單純成文法模式在中國運作中導(dǎo)致的司法本性缺失。 余論部分，針對成文法模式在我國法制運行中的不足，認(rèn)為同樣是在尋求一種“確定的”法律秩序的、而只是采取了不同邏輯進(jìn)路的判例法思維是化解困境的一種理論思路。判例法思維展示了多樣化的合理性，相對的合理性。作為一種創(chuàng)制法律、解釋法律的判例法思維，判例法與成文法并不是相互排斥和對立的；來自法官個案司法經(jīng)驗總結(jié)的判例法，，在于其獨特的直觀性、靈活性，可以彌補成文法適用與解釋之不足。
【學(xué)位授予單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2007
【分類號】：D90

【參考文獻(xiàn)】

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