【摘要】： 在全球化日益深入到我們生活中每一個(gè)角落的今天,研究公司治理對(duì)個(gè)人、企業(yè)乃至國(guó)家的發(fā)展均具有特殊的重要意義。“他山之石,可以攻玉”,許多國(guó)家的公司法學(xué)者已經(jīng)行動(dòng)起來(lái),研究其他國(guó)家先進(jìn)的公司治理經(jīng)驗(yàn),以在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候?yàn)楦纳票緡?guó)公司治理提供借鑒。美國(guó)作為世界上最發(fā)達(dá)的國(guó)家,無(wú)論是注冊(cè)公司的規(guī)模還是從事公司治理實(shí)踐者、立法者或是研究者的素質(zhì),均處于世界領(lǐng)先地位,已經(jīng)積累了較為豐富的公司治理經(jīng)驗(yàn)。雖然美國(guó)公司治理實(shí)踐所處的背景與中國(guó)有較大的不同,但其某些成熟的經(jīng)驗(yàn),尤其是公司治理近數(shù)十年所走過(guò)的道路,值得我們思考并適時(shí)借鑒。 遺憾的是,目前我國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)界和法學(xué)界對(duì)美國(guó)公司治理的研究還相當(dāng)薄弱。鑒此,筆者嘗試對(duì)美國(guó)公司治理機(jī)制的當(dāng)代發(fā)展進(jìn)行較為系統(tǒng)的專(zhuān)題研究。論文的研究重心置于美國(guó)公司治理的最新發(fā)展,即近二、三十年間美國(guó)公司治理機(jī)制的發(fā)展。公司治理機(jī)制的含義有廣義和狹義之分,論文聚焦于狹義的公司治理機(jī)制,即用于協(xié)調(diào)公司董事會(huì)、管理層和股東等主體之間關(guān)系的公司法和證券法律制度。同時(shí),論文將以“上市公司”的“公司治理”為研究對(duì)象。美國(guó)五十個(gè)州公司法各不相同,其中特拉華州公司法最具代表性,因而,筆者選擇特拉華州公司法為美國(guó)州層面公司法的代表。 論文圍繞著美國(guó)公司治理機(jī)制如何解決“效率”與“責(zé)任”或者“權(quán)力”與“責(zé)任”之間的沖突而不斷進(jìn)行變革和創(chuàng)新為主線開(kāi)展論述。多年以來(lái),美國(guó)的公司治理一直在朝著兩個(gè)努力目標(biāo)的聚集點(diǎn)邁進(jìn)——效率(Efficiency)和責(zé)任(Accountability)。一方面,公司一切機(jī)構(gòu)安排的著眼點(diǎn)都在于最大化公司經(jīng)營(yíng)績(jī)效。為此,公司法努力為經(jīng)營(yíng)者(指代董事和管理層)創(chuàng)造一個(gè)能夠充分發(fā)揮其經(jīng)營(yíng)才華的環(huán)境,以激勵(lì)和幫助他們提高公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)。另一方面,為了防止經(jīng)營(yíng)者利用其在公司中的控制地位謀取私利,減損公司作為資合組織體的信譽(yù),又有必要設(shè)立種種機(jī)制監(jiān)督他們經(jīng)營(yíng)管理公司的行為,迫使他們以公司利益最大化為行動(dòng)的最高宗旨,向投資者承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任。但是,效率和責(zé)任往往發(fā)生沖突,過(guò)多地干預(yù)經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)決策將會(huì)降低其經(jīng)營(yíng)效率,而完全信賴(lài)他們的經(jīng)營(yíng)判斷又可能發(fā)生我們不愿意看到的代理成本上升而導(dǎo)致的經(jīng)營(yíng)效率下降問(wèn)題。 公司法的基本矛盾也可以概括為“權(quán)力”(Authority)與“責(zé)任”(Accountability)之間的矛盾。美國(guó)公司法立法者和理論研究者認(rèn)為,只有賦予董事(在某些情形下也適用于管理層)以必要的權(quán)力,才能確保公司的經(jīng)營(yíng)管理如人們所期望的高效運(yùn)行。因而,美國(guó)的法官在審判過(guò)程中力求避免不當(dāng)介入到董事經(jīng)營(yíng)決策的實(shí)體問(wèn)題中,確保董事經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的行使不受干擾,以表示對(duì)董事行使公司經(jīng)營(yíng)決策最高權(quán)的尊重,使董事可以大膽挑戰(zhàn)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn),以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。但是,在賦予董事以適當(dāng)?shù)臋?quán)力的同時(shí),投資者還希望董事對(duì)他們的投資承擔(dān)一定的責(zé)任。況且,只有對(duì)董事建立起適當(dāng)?shù)募s束機(jī)制,才能在最大程度上降低代理成本,推動(dòng)社會(huì)財(cái)富的最大化。事實(shí)上,美國(guó)諸多公司治理機(jī)制的設(shè)置都以對(duì)董事經(jīng)營(yíng)行為建立有效監(jiān)督為目的,例如公司控制權(quán)市場(chǎng)、產(chǎn)品市場(chǎng)、經(jīng)理市場(chǎng)以及證券法對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者提出的信息披露要求等。 論文的另一條線索是公司治理法制對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者,尤其是董事的規(guī)制。論文圍繞著董事的責(zé)任和義務(wù)、法庭審查董事經(jīng)營(yíng)決策運(yùn)用的標(biāo)準(zhǔn)、法庭對(duì)董事會(huì)在反收購(gòu)過(guò)程中的行為的審查標(biāo)準(zhǔn)、非股東主體在董事決策中的地位、董事在公司進(jìn)入“資不抵債”階段承擔(dān)的信義義務(wù)指向?qū)ο蟮霓D(zhuǎn)變、《薩班斯·奧斯尼法案》強(qiáng)化經(jīng)營(yíng)者責(zé)任的條款等方面展開(kāi)研究。 比較公司治理研究的興起是經(jīng)濟(jì)全球化對(duì)公司治理實(shí)踐和理論研究產(chǎn)生的必然影響。論文將以比較公司治理研究的興起為切入點(diǎn),引出論文的寫(xiě)作意義。在論文的第一章,筆者將嘗試梳理和歸納美國(guó)公司治理晚近發(fā)展的基本線條。美國(guó)公司治理機(jī)制內(nèi)涵極為豐富,既包括公司法也包括證券法,而筆者的研究時(shí)間和精力、能力均相當(dāng)有限,為此,筆者只能依自己的理解,選擇其中最有意義和代表性的部分展開(kāi)研究。 當(dāng)前美國(guó)法學(xué)界主流的公司理論是公司契約理論,該理論似乎在某種程度上影響了美國(guó)公司治理發(fā)展的走勢(shì)。不過(guò),直至今天,公司契約理論在美國(guó)仍有不少反對(duì)者。似乎可以認(rèn)為,它雖然是美國(guó)公司理論的主流,但卻不是左右美國(guó)公司治理發(fā)展路徑的決定性力量。因而,筆者并沒(méi)有以該理論為引領(lǐng)全文的主要理論,而是把公司法恒久不變的“矛盾”在美國(guó)公司治理機(jī)制中的演進(jìn)作為論文的主旋律。公司契約理論在全文是相對(duì)獨(dú)立的一個(gè)章節(jié),雖然它的存在與論文主旋律的發(fā)展沒(méi)有直接關(guān)系,但該章涉及的公司法的強(qiáng)制性和任意性等內(nèi)容為后文奠定了重要的基礎(chǔ)。 經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則被喻為“開(kāi)啟美國(guó)州立公司法的一把鑰匙”,其在美國(guó)公司法中的重要性由此可見(jiàn)一斑。該規(guī)則與美國(guó)公司法的核心——董事的信義義務(wù)緊密相聯(lián),而在最近的數(shù)十年中,隨著董事信義義務(wù)的變革,該規(guī)則的應(yīng)用亦發(fā)生了重要的變化。論文從經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則著手,借探討經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則的發(fā)展,引出董事信義義務(wù)在當(dāng)代美國(guó)公司法中的晚近發(fā)展。 二十世紀(jì)八十年代美國(guó)風(fēng)起云涌的反收購(gòu)浪潮催生了反收購(gòu)立法的發(fā)展。在八十年代中期至九十年代的十余年里,以特拉華州法院為代表的美國(guó)法院摸索總結(jié)出了規(guī)制在反收購(gòu)期間處于利益沖突之中的董事會(huì)決策的一系列規(guī)則,是美國(guó)公司法在那個(gè)時(shí)期最為重要的發(fā)展,亦是美國(guó)公司法在過(guò)去的二、三十年間最重要的發(fā)展之一。 二十世紀(jì)八、九十年代間,美國(guó)的許多州紛紛制定了“利益相關(guān)者”法規(guī),允許董事在決策過(guò)程中考慮公司利益相關(guān)者的利益。此外,債權(quán)人利益的保護(hù)亦受到了美國(guó)法院的重視,特拉華州法庭要求董事會(huì)在公司進(jìn)入“無(wú)清償能力”狀況時(shí)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)“信義義務(wù)”。美國(guó)是一個(gè)特別強(qiáng)調(diào)“效率”的國(guó)家,公司法一直奉行的是“股東利益最大化”的原則,而近年來(lái)立法開(kāi)始明文保護(hù)公司利益相關(guān)者的利益,這不能不說(shuō)是公司法的一個(gè)重要變革 二十一世紀(jì)伊始,一連串財(cái)務(wù)丑聞事件席卷了整個(gè)美國(guó)。為防止更多類(lèi)似案件發(fā)生,重振投資者的信心,美國(guó)議會(huì)緊急制定了《薩班斯·奧斯尼法案》。該法案對(duì)美國(guó)公司治理產(chǎn)生了全方位的影響。鑒于法案內(nèi)容繁多、體系龐雜,筆者在本論文只能根據(jù)論文主旋律發(fā)展的要求,選擇其中強(qiáng)化經(jīng)營(yíng)者責(zé)任的部分著重展開(kāi)研究。論文共分為八個(gè)部分。 導(dǎo)論從經(jīng)濟(jì)全球化與比較公司治理研究的興起入手,帶出論文的寫(xiě)作意義、國(guó)內(nèi)相關(guān)領(lǐng)域研究現(xiàn)狀、論文的寫(xiě)作方法、論文主旨及結(jié)構(gòu)安排的考慮及各章的 主要內(nèi)容。 第一章的主要內(nèi)容是美國(guó)公司治理機(jī)制晚近發(fā)展的基本脈絡(luò)。第一節(jié)瀏覽了美國(guó)公司治理的總體狀況,并進(jìn)一步闡明了本論文研究重心的選擇考慮。第二節(jié)則從公司治理立法格局的變遷著手,因?yàn)?理解公司治理立法格局的過(guò)去和現(xiàn)在是理解公司治理機(jī)制變遷的重要前提。在此基礎(chǔ)上,第三節(jié)從公司內(nèi)部基本治理結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則與董事的信義義務(wù)、股東訴訟制度、公司社會(huì)責(zé)任與利益相關(guān)者保護(hù)、反收購(gòu)法律制度、SOX法案等方面梳理美國(guó)公司治理機(jī)制晚近發(fā)展的基本線條。 第二章的主題是美國(guó)公司理論的發(fā)展,從法學(xué)視角介紹美國(guó)在不同時(shí)期的主流公司理論。在美國(guó)公司法學(xué)發(fā)展史上曾先后出現(xiàn)了創(chuàng)制實(shí)體理論、聚合理論、自然實(shí)體理論和公司契約理論等理論,其中公司契約理論是當(dāng)代美國(guó)法學(xué)界關(guān)于公司法和公司治理的主流理論,也是該章的研究重心。論文將著重探究公司契約理論的源起、主要觀點(diǎn)及其對(duì)公司法理念、公司治理的影響。 第三章以經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則為主要研究對(duì)象。經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則是美國(guó)法院最為常用的司法審查標(biāo)準(zhǔn)之一,因而,該章將從司法審查標(biāo)準(zhǔn)談起,介紹美國(guó)公司法中的三種基本的司法審查標(biāo)準(zhǔn),即經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則、完全公司性測(cè)試和中間審查標(biāo)準(zhǔn),以為讀者理解經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則奠定基礎(chǔ)。第二節(jié)探討經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則的理論邏輯及其在司法實(shí)踐中的應(yīng)用,是該章的核心內(nèi)容。第三節(jié)則研究經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則與信義義務(wù)的發(fā)展。因?yàn)榻?jīng)營(yíng)判斷規(guī)則與信義義務(wù)密切相關(guān),信義義務(wù)的發(fā)展變化勢(shì)必影響經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則的內(nèi)容及適用。因而,第三節(jié)借經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則的發(fā)展引出董事信義義務(wù)在當(dāng)代美國(guó)公司法中的發(fā)展軌跡,其中談到注意義務(wù)從信義義務(wù)中的一個(gè)“裝飾品”演變成為具有實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的義務(wù),以及在傳統(tǒng)美國(guó)公司法中融合于注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)的善意義務(wù)如今已經(jīng)成為信義義務(wù)中與忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)相并列的一種獨(dú)立形式。 第四章以反收購(gòu)的法律規(guī)制為研究重心。對(duì)反收購(gòu)確立正確的認(rèn)識(shí)觀是探究如何適當(dāng)規(guī)制目標(biāo)公司董事會(huì)反收購(gòu)行為的基礎(chǔ)。鑒此,該章共分為兩節(jié)。第一節(jié)分析反收購(gòu)自身的存在價(jià)值,第二節(jié)則探析美國(guó)反收購(gòu)法律制度的主要內(nèi)容。美國(guó)反收購(gòu)案件可以分為三類(lèi),即審查董事會(huì)為抵抗敵意收購(gòu)要約而采取的收購(gòu)防御措施的案件;審查董事會(huì)在出售公司或轉(zhuǎn)讓公司控制權(quán)的交易中采取的經(jīng)營(yíng)決策的案件和審查董事會(huì)采取的可能阻撓股東正當(dāng)行使表決權(quán)的行為的案件,并分別就這三種類(lèi)型的案件展開(kāi)研究。 第五章涉及美國(guó)公司法處理公司與利益相關(guān)者間關(guān)系的法律制度。該章將分利益相關(guān)者法和董事對(duì)債權(quán)人的信義義務(wù)兩個(gè)部分展開(kāi)論述。在公司利益相關(guān)法一節(jié)探析該法的主要內(nèi)容、在司法實(shí)踐中的應(yīng)用及其對(duì)公司法發(fā)展的影響,而董事對(duì)債權(quán)人的信義義務(wù)一節(jié)則探討美國(guó)法要求董事在公司陷入“無(wú)清償能力”狀態(tài)下對(duì)債權(quán)人承擔(dān)信義義務(wù),并就相關(guān)案例進(jìn)行了分析。 第六章針對(duì)美國(guó)公司法近數(shù)年來(lái)最為重要的發(fā)展——《薩班斯·奧斯尼法案》中加強(qiáng)經(jīng)營(yíng)者責(zé)任問(wèn)題展開(kāi)論述。該章將從法案加強(qiáng)對(duì)管理層和董事會(huì)的約束兩個(gè)層面展開(kāi)研究,并在最后評(píng)析法案對(duì)美國(guó)公司治理的影響。 第七章是論文的尾章,既總結(jié)了前文對(duì)美國(guó)公司治理的研究,作為結(jié)束語(yǔ),也嘗試簡(jiǎn)要談?wù)勚袊?guó)借鑒美國(guó)公司治理法制的可能性和需要注意的地方。
【學(xué)位授予單位】：華東政法學(xué)院
【學(xué)位級(jí)別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2006
【分類(lèi)號(hào)】：D971.2;DD912.29

【引證文獻(xiàn)】

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1 林國(guó)華;員工參與公司治理之比較研究[D];華東政法大學(xué);2011年

2 周紹妮;管理層股權(quán)激勵(lì)對(duì)股東利益影響研究[D];北京交通大學(xué);2010年

相關(guān)碩士學(xué)位論文 前7條

1 李瀟白;公司并購(gòu)中董事忠實(shí)義務(wù)辨析[D];華東政法大學(xué);2010年

2 宋芳;國(guó)有控股上市公司內(nèi)部控制法律問(wèn)題研究[D];華東政法大學(xué);2011年

3 王，

本文編號(hào)：2619317