基本必為性規(guī)范（“必須遵守法律”和“必須制裁違法”）是任何特定法體系的規(guī)范性根基。為了闡明這一點,有必要從規(guī)范法學(xué)的學(xué)術(shù)立場,運(yùn)用邏輯實證和客觀描述,對基本必為性規(guī)范的規(guī)范性語詞、基本必為性規(guī)范在整個特定法體系中的邏輯地位及其實效生成問題進(jìn)行研究。研究法律的基本必為性規(guī)范,首先需要認(rèn)真對待的是規(guī)范性語詞。因為,現(xiàn)代邏輯學(xué)理論認(rèn)為,道義模態(tài)和道義語詞是把握、理解道義邏輯（或規(guī)范邏輯）的關(guān)鍵所在。而法律規(guī)范是最典型的規(guī)范邏輯。正是規(guī)范性語詞賦予了規(guī)范性語言以規(guī)范性或行為指示性。在漢語法律文本中,人們對于法律規(guī)范性語詞“應(yīng)當(dāng)”和“必須”的使用,存在巨大的混淆。事實上,“必須”與“應(yīng)當(dāng)”具有三個顯著區(qū)別:首先,二者在語義上具有一定差異;其次,在設(shè)定法律義務(wù)時,規(guī)范性語詞“必須”與“應(yīng)當(dāng)”存在功能性差異;最后,在建構(gòu)法律規(guī)范秩序時,規(guī)范性語詞“必須”與“應(yīng)當(dāng)”也存在價值性差異。因此,“應(yīng)當(dāng)”在立法中無法取代“必須”,相反,由于規(guī)范性語詞“應(yīng)當(dāng)”在法律文本中既可以用來設(shè)定強(qiáng)式義務(wù),又可以設(shè)定弱式義務(wù),因而具有極大的模糊性,并有可能導(dǎo)致法律義務(wù)的履行成為一種或可選擇的行為。因此,在立法過程中,有理由... 

【文章來源】：山東大學(xué)山東省 211工程院校 985工程院校 教育部直屬院校

【文章頁數(shù)】：240 頁

【學(xué)位級別】：博士

【文章目錄】：
中文摘要
英文摘要
導(dǎo)論
    一、研究背景與研究意義
    二、研究視角、方法與研究現(xiàn)狀
    三、幾組概念的說明與辨析
    四、文章的結(jié)構(gòu)安排
第一章 必為性規(guī)范中的規(guī)范性語詞
    第一節(jié) 法律規(guī)范性語詞的范圍及其類型
        一、法律規(guī)范性語詞的范圍
        二、法律規(guī)范性語詞的類型
    第二節(jié) 漢語法律文本中必為性規(guī)范的規(guī)范性語詞:"必須"還是"應(yīng)當(dāng)"
        一、"必須"與"應(yīng)當(dāng)"之爭
        二、"必須"與"應(yīng)當(dāng)"的含義
        三、"必須"與"應(yīng)當(dāng)"的比較
        四、"應(yīng)當(dāng)"無法取代"必須"
    第三節(jié)、英語法律文本中的規(guī)范性語詞"Shall":以美國憲法為例
        一、"Shall"的詞義演化、基本語法及其作為規(guī)范性語詞的漢語翻譯
        二、美國憲法文本中"Shall"運(yùn)用情況的分析
        三、規(guī)范性語詞"Shall"背后的美國憲法與憲政
第二章 基本必為性規(guī)范"必須遵守法律"的邏輯地位
    第一節(jié) 作為規(guī)范體系的法律:分析實證主義法學(xué)視域的考察
        一、從奧斯丁到凱爾森
        二、從哈特到拉茲
    第二節(jié) "必須遵守法律":法體系邏輯自洽的必要條件
        一、問題的提出
        二、基本必為性規(guī)范"必須遵守法律"的邏輯地位
        三、"必須遵守法律"的立法表達(dá)
    第三節(jié) 法律作為制度事實:基本必為性規(guī)范"必須遵守法律"的效力證立
        一、效力問題的提出
        二、制度事實與作為制度事實的法律
        三、基于制度事實理論的效力來源論
第三章 基本必為性規(guī)范"必須遵守法律"的實效問題
    第一節(jié) 從"惡法亦法"觀念演進(jìn)到拉德布魯赫公式
        一、作為權(quán)威的法律與遵守法律的理由
        二、從"惡法亦法"觀念到拉德布魯赫公式
        三、拉德布魯赫公式的局限:以柏林墻槍擊案和普利西案為例
        四、"必須遵守法律"的實效與法律的普惡
    第二節(jié) 從法律的內(nèi)在道德回溯到中國古代的概括性禁律
        一、法律的形式合理性與法律實效問題
        二、中國古代概括性禁律的立法表現(xiàn)、實效生成與作用
第四章 基本必為性規(guī)范"必須制裁違法"的邏輯地位
    第一節(jié) 制裁、強(qiáng)制力與法律:傳統(tǒng)法理學(xué)觀念的梳理
        一、什么是制裁
        二、傳統(tǒng)法理學(xué)視域中的法律與制裁
    第二節(jié) 法律"強(qiáng)制力"觀念弱化:一個法學(xué)世界中的烏托邦
        一、西方法理學(xué)界有關(guān)法律"強(qiáng)制力"觀念弱化的不同聲音
        二、關(guān)于哈特對"無效作為一種制裁"批判的批判
        三、針對哈特"法律的內(nèi)在觀點"的批判
        四、針對富勒等人的批判性回應(yīng)
        五、如何看待法律"強(qiáng)制力"觀念的弱化:一個初步的看法
    第三節(jié) 基本必為性規(guī)范"必須制裁違法"的邏輯地位
        一、主要規(guī)范與次要規(guī)范相互間的相互獨立性
        二、基本必為性規(guī)范"必須制裁違法"的邏輯地位
第五章 基本必為性規(guī)范"必須制裁違法"的實效問題
    第一節(jié) 法律判決的生成路徑:以中國清代刑案審讞為例
        一、嚴(yán)格規(guī)則主義的迷夢與法律方法的必需:清代法律發(fā)現(xiàn)的困境
        二、裁判規(guī)范的建構(gòu)與法律方法的運(yùn)用:清代法律發(fā)現(xiàn)之過程
        三、清代司法判決生成路徑的特色
    第二節(jié) 制裁的成本與正義的實現(xiàn)
        一、摩納哥國王的困境:節(jié)約制裁成本,還是承當(dāng)制裁弱化的外部性
        二、實現(xiàn)正義的成本及其構(gòu)成
        三、一種初步的解決方案:來自行為心理學(xué)的研究結(jié)論
結(jié)論:作為特定法體系規(guī)范性根基的基本必為性規(guī)范
參考文獻(xiàn)
致謝
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【參考文獻(xiàn)】：
期刊論文
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[3]法律如何可能:通過“二階觀察”的系統(tǒng)建構(gòu)——進(jìn)入盧曼法律社會學(xué)的核心[J]. 賓凱.  北大法律評論. 2006(00)
[4]司法過程中的法律發(fā)現(xiàn)及其方法論析[J]. 劉治斌.  法律科學(xué).西北政法學(xué)院學(xué)報. 2006(01)
[5]情態(tài)動詞“必須”的形成和發(fā)展[J]. 朱冠明.  語言科學(xué). 2005(03)
[6]情態(tài)與漢語情態(tài)動詞[J]. 朱冠明.  山東外語教學(xué). 2005(02)
[7]從一個判例看中國古代的“不應(yīng)得為”罪[J]. 甘露.  北京航空航天大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版). 2004(02)
[8]漢語單音情態(tài)動詞語義發(fā)展的機(jī)制[J]. 朱冠明.  解放軍外國語學(xué)院學(xué)報. 2003(06)
[9]公民為什么遵守法律?（上）——評析西方學(xué)者關(guān)于公民守法理由的理論[J]. 丁以升,李清春.  法學(xué)評論. 2003(06)
[10]情態(tài)助動詞will與shall;would與should的整體講解[J]. 王毅,姜麗.  山東行政學(xué)院山東省經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院學(xué)報. 2003(03)

碩士論文
[1]“應(yīng)該”的多視角研究[D]. 陳嘉嘉.湖南師范大學(xué) 2006



本文編號：3029357