【摘要】： 本文主要運(yùn)用法社會學(xué)——規(guī)范實(shí)證的復(fù)合分析方法,以和諧司法主義為分析背景,以具體的漏洞補(bǔ)充方法為軸心,較為細(xì)致地分析了漏洞補(bǔ)充與民間規(guī)范關(guān)聯(lián)性問題。 漏洞補(bǔ)充與民間規(guī)范關(guān)聯(lián)性研究的出路是真正地走向漏洞補(bǔ)充的法社會學(xué)分析和民間法實(shí)證的規(guī)范分析,并使二者密切結(jié)合起來。在這種雙向互換的分析架構(gòu)中,規(guī)范實(shí)證分析居于主導(dǎo)地位,即使就漏洞補(bǔ)充過程及具體方法的法社會學(xué)分析而言,也是一種規(guī)范分析框架中的法社會學(xué)分析。論文的基本結(jié)構(gòu)分為導(dǎo)入——總述——分述三個部分。這一結(jié)構(gòu)是圍繞漏洞補(bǔ)充本質(zhì)及在其基礎(chǔ)上產(chǎn)生的具體補(bǔ)充方法建構(gòu)形成的。 漏洞補(bǔ)充本質(zhì)上是一個具體規(guī)范的建構(gòu)過程。從功能主義的視角來看,法律漏洞乃是法律的實(shí)然的社會功能嚴(yán)重不合于應(yīng)然的規(guī)范功能達(dá)到一定程度的狀態(tài)。民間法是一個詮釋性概念,具有社會自規(guī)范化和法律社會化的雙重屬性。 本文主要研究了漏洞補(bǔ)充與民間規(guī)范關(guān)聯(lián)性的三個重要方面:一是在分析功能主義視角下法律漏洞概念的認(rèn)定問題和漏洞補(bǔ)充事實(shí)和價(jià)值兩大路徑取向基礎(chǔ)上,論證了民間規(guī)范作為重要漏洞補(bǔ)充因素的合理性;二是對漏洞補(bǔ)充與民間規(guī)范關(guān)聯(lián)性的框架性分析。二者之間的關(guān)聯(lián)性應(yīng)在一個復(fù)合的分析性框架中進(jìn)行:一個是外部的、社會性的法律性與法律相結(jié)合的分析框架,另一個是內(nèi)部的、規(guī)范性的在法律的形式推理和實(shí)質(zhì)推理中形式性依據(jù)與實(shí)質(zhì)性依據(jù)緊密結(jié)合的分析框架。三是法律方法總是因民族、文化的差異,隨社會歷史的變遷而流變,各種具體的漏洞補(bǔ)充方法總具有不同向度的民間法性。 上述三個方面,特別是第二、三個方面共同構(gòu)成了論文分述具體漏洞補(bǔ)充方法與民間規(guī)范關(guān)聯(lián)性的理論基礎(chǔ)。論文(從第四章至第六章)詳細(xì)地分析了類推適用、目的性限縮、目的性擴(kuò)張和法律擬制等具體漏洞補(bǔ)充方法的基本理論問題、民間法性和在各種具體漏洞補(bǔ)充方法中以各種類型的民間規(guī)范填補(bǔ)法律漏洞的法社會學(xué)——規(guī)范實(shí)證的復(fù)合分析過程。更為重要的是,以上述復(fù)合的分析框架為指導(dǎo),在判例閱讀基礎(chǔ)上,本文力圖建構(gòu)出這一過程具體的、真實(shí)的面向來。具體漏洞補(bǔ)充方法的民間法性這一觀點(diǎn),特別是在第四章關(guān)于類推方法的部分中得到了較為詳細(xì)地分析。 本文之研究是因應(yīng)和諧司法主義時代發(fā)展要求的產(chǎn)物,不僅是對漏洞補(bǔ)充與民間規(guī)范關(guān)聯(lián)性,甚至是對法律方法與民間規(guī)范關(guān)聯(lián)性問題進(jìn)行系統(tǒng)、全面和深入研究的初步嘗試。這一嘗試期能開啟規(guī)范與方法諧合研究之路并助益于當(dāng)下和諧社會視域中民間規(guī)范司法運(yùn)用之實(shí)踐。
【學(xué)位授予單位】：山東大學(xué)
【學(xué)位級別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2008
【分類號】：D90

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本文編號：2781431