本文關(guān)鍵詞：獨立董事制度，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

    
    獨立董事并不是為解決一般的內(nèi)部人控制問題而設(shè)立的通常意義上的內(nèi)部人控制是指在公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離情況下，作為公司管理者的經(jīng)理階層追求自身利益的最大化而損害作為所有者的股東利益的現(xiàn)象，這一代理問題可以通過有效的董事會機(jī)制解決，執(zhí)行董事作為股東或股東的代表不是“內(nèi)部人”。在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)不分離，董事長兼任總經(jīng)理情況下，不存在這種內(nèi)部人控制問題。此外，在股權(quán)結(jié)構(gòu)分散的公司治理中還存在另一種代理問題———董事會對全體股東的代理問題，即董事會是全體股東的代理人，控股股東為追求自身財富最大化而損害中小股東的利益。它屬于所有者層面上的（多級）代理問題，而不是內(nèi)部人控制問題。由于大股東作為控股者在公司中享有壟斷優(yōu)勢，在缺乏合理的監(jiān)督和約束機(jī)制下，其經(jīng)濟(jì)人本性決定了他有追求自身利益最大化而忽視甚至犧牲其他股東利益的傾向，正是基于這一假定和判斷，才提出設(shè)立獨立董事制約大股東，保護(hù)中小股東的合法利益，以完善董事會機(jī)制和公司法人治理結(jié)構(gòu)。因此，獨立董事主要是解決所有者內(nèi)部的層級代理問題，而非內(nèi)部人控制問題。這也決定了獨立董事的作用：即獨立董事首先是維護(hù)公司和全體股東的整體利益，而不是只為特定的部分人或利益集團(tuán)服務(wù)，只有在控股股東具有損害其他股東利益的行為時，，獨立董事作為超脫的“第三者”，為保證整個公司的健康發(fā)展，才行使正當(dāng)?shù)臋?quán)利制衡大股東，保護(hù)中小股東的利益。在他成為董事以后也要履行董事的基本職能，即制約經(jīng)理層損害股東利益的行為。所以，獨立董事的職能是分層次的，制衡大股東保護(hù)中小股東利益是其原始職能，解決經(jīng)理內(nèi)部人控制問題是其作為董事后的派生功能。

    不能盲目高估獨立董事的作用

    首先，獨立董事永遠(yuǎn)是公司法人治理結(jié)構(gòu)的一種輔助機(jī)制。在股東大會—監(jiān)事會—董事會—經(jīng)理層的治理結(jié)構(gòu)中，獨立董事只是由于監(jiān)事會缺位或軟弱而董事會失控和出現(xiàn)問題時才設(shè)計引進(jìn)的一種治理機(jī)制，它從屬于原有的公司治理結(jié)構(gòu)的一個環(huán)節(jié)，是原有治理結(jié)構(gòu)的補(bǔ)充或局部調(diào)整。獨立董事只出現(xiàn)在公司治理結(jié)構(gòu)的董事會層面，不能代替執(zhí)行董事，不可能在董事會中總體占據(jù)大多數(shù)和絕對支配地位，只能處于少數(shù)、簡單多數(shù)或局部控制地位，執(zhí)行董事仍在發(fā)揮基本的作用。這也是獨立董事的特殊身份決定的，因為他畢竟不是公司的所有者而在行使股東的權(quán)利，如果極端化即獨立董事完全控制董事會，就會出現(xiàn)“無產(chǎn)者剝奪有產(chǎn)者權(quán)利”的現(xiàn)象，不符合市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在邏輯。其次，獨立董事的獨立性令人懷疑。一是獨立董事的報酬來自于聘任他的公司，一旦身在其中，很難說其獨立性。如果對獨立董事實行股票期權(quán)制度，那么獨立董事將不再獨立于公司，最多是獨立于大股東。二是獨立董事通常由大股東或總經(jīng)理舉薦，即使通過股東選舉產(chǎn)生，控股股東也有重要發(fā)言權(quán)，獨立董事也會有形或無形地受到控股股東的影響、壓力或操縱。三是國際上一般是大公司有能力的高級董事、總裁之間交叉聘用，互為獨立董事，在這些公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易時，獨立董事很難保持獨立。再次，獨立董事往往是兼職性質(zhì)的，大多是專家名人和其他公司高級管理人員，沒有足夠的時間去了解公司經(jīng)營管理的方方面面，控股股東和經(jīng)理層有時為了自己的特殊利益，也會隱瞞某些重要信息，加上獨立董事本人的素質(zhì)、責(zé)任心和決策能力的不確定性，獨立董事實際未必都能發(fā)揮預(yù)期和如愿的作用。另外，獨立董事在我國民營企業(yè)可能更為有效，在國家控股、企業(yè)董事會和高層管理人員由政府任命時未必能有效發(fā)揮作用。因此，對獨立董事不能期望過高，不能不切實際地往獨立董事身上一味攬作用和壓擔(dān)子，不能指望獨立董事制度能解決公司治理中的所有問題。當(dāng)然，獨立董事只要能起到一定的改良作用，就有其存在的合理性。

    獨立董事不是松散的企業(yè)顧問制度

    當(dāng)前，國內(nèi)無論是上市公司還是獨立董事自己都把獨立董事當(dāng)作企業(yè)顧問角色，在客觀效果上起的似乎也主要是企業(yè)顧問的作用，這既是認(rèn)識上的誤區(qū)也是制度建設(shè)滯后的結(jié)果。

    要想使獨立董事不成為擺設(shè)，區(qū)別于企業(yè)顧問，發(fā)揮應(yīng)有的作用，必須有其特殊的制度安排。規(guī)范的獨立董事制度應(yīng)該使獨立董事成為有真正權(quán)利和義務(wù)的一種職位和責(zé)任主體。除了通常的市場化遴選機(jī)制外，保證獨立董事正常發(fā)揮作用還需要以下三方面的制度創(chuàng)新：一是賦予獨立董事真正的權(quán)利。在國外的大公司中獨立董事主要有兩項職權(quán)，其一是董事會下設(shè)財務(wù)和長期戰(zhàn)略委員會，成員主要由獨立董事構(gòu)成，分別制定和監(jiān)督公司的財務(wù)政策和長期投資戰(zhàn)略；另一項是董事會下設(shè)提名、設(shè)計和報酬委員會，成員主要由獨立董事?lián)危O(jiān)督制約經(jīng)理人的行為。我國也必須讓獨立董事在公司重大投資、財產(chǎn)處理、關(guān)聯(lián)交易、對外擔(dān)保事項、利潤分配等關(guān)系到公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項上，有參與決策的權(quán)力。同時，獨立董事享有獲得一定報酬的權(quán)利。因為獨立董事雖然不是資本的所有者，但他是一種高級的人力資本，其時間是有價值的，租用這種特殊的資本也必須付租金即報酬。二是對獨立董事必須有一定的績效考核體系。因為獨立董事不是一般的企業(yè)顧問，有特定的職權(quán)，必須考核其績效，督促其認(rèn)真履行自己神圣的職責(zé)。最后，獨立董事應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任。當(dāng)然獨立董事的約束機(jī)制包括其商譽(yù)，如果獨立董事不稱職，其名譽(yù)就會下降或貶值，但這只是一種市場行為道德軟約束，還必須有一種強(qiáng)制性的責(zé)任規(guī)定，否則就沒有人監(jiān)督約束獨立董事，這就會產(chǎn)生獨立董事“不懂事”現(xiàn)象或新的代理問題，特別是難以防止獨立董事瀆職，與經(jīng)理人和控股股東合謀損害其他投資人的利益。如果沒有這些基本的制度設(shè)計，獨立董事將蛻變?yōu)槠髽I(yè)顧問或一種擺設(shè)，喪失其完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的機(jī)能。

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