法益論解釋機能的障礙
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法益論解釋機能的障礙
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刑法的命運與時代的特征是息息相關(guān)的這個命題也恰被德、日的立法實踐所證明。在歐洲大陸,二十世紀70年代后出現(xiàn)的不是刑法批判方向上所預(yù)期的刑法緊縮,而恰恰相反,是刑法的膨脹。面對以災(zāi)難方式所實施的恐怖主義襲擊和環(huán)境災(zāi)難,人們注意到了現(xiàn)代社會的(安全)危險與威脅和無助與無奈。因此,要采取制定新的針對襲擊的刑法規(guī)范的方法來保護現(xiàn)代社會的功能運轉(zhuǎn)條件。在實體法上表現(xiàn)為這一時期經(jīng)濟刑法和環(huán)境刑法以及之后的計算機刑法的膨脹。在此,由于被保護的錯綜復(fù)雜的法益的具體明顯的損害是不可或很難證明的,立法者越來越多地依重抽象危險犯的工具,根據(jù)經(jīng)驗或者理性分析,只要它的大量出現(xiàn)可能導(dǎo)致機能障礙的,單單行為的實施就可處以刑罰,而不取決于對人的任一具體危險的證據(jù)。④
同樣,,日本近年來的刑事實體立法走向也表現(xiàn)為:通過制定一系列的包含有刑罰法則的法律規(guī)定,將許多比較抽象的法益列入刑法的保護范圍。如《關(guān)于規(guī)制糾纏等行為的法律》⑤、《有關(guān)器官移植的法律》以及《有關(guān)規(guī)制克隆人技術(shù)的法律》。日本最近的刑事立法當中,大量將內(nèi)容多少有些模糊不清的抽象法益引入刑法的保護范圍,作為刑罰處罰的對象,這是不爭的事實。這一立法特點從犯罪類型的角度來看,大多運用了防止公共危險這種形式的抽象危險犯或單純行為犯,當在以直接改善現(xiàn)狀為目的的層面上設(shè)定禁止或命令規(guī)范的內(nèi)容時,刑法便會逾越法益保護的領(lǐng)域發(fā)揮機能。在大多情況下,通過(抽象危險犯及單純危險犯的處罰形式中的)法益保護之前置化所要保護的實體是一般的安全感或信賴感。這實際上是把事態(tài)發(fā)展的預(yù)測可能性或所依賴之社會系統(tǒng)發(fā)揮正當機能以一般的信賴利益之形式進行了法益化。在現(xiàn)代社會中,保證各種社會系統(tǒng)基本規(guī)范或規(guī)則被遵守的安全感或信賴感是極其重要的,其只要與包括個人精神上或心理上的內(nèi)容在內(nèi)的生活利益相關(guān),便可以基本上允許刑事法的干預(yù)。⑥在日本,近期刑事立法活性化的趨勢也體現(xiàn)了對抽象危險犯的擴大適用。從日本刑法學(xué)的發(fā)展看,犯罪論吸收了新派的科學(xué)主義理論,根據(jù)分析科學(xué)主義
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