論文摘要 上升的離婚率一直是社會關(guān)注的熱點問題，因離婚而出現(xiàn)的一系列社會問題也引起了人們的討論，如何保障離婚家庭的兒童權(quán)益是其中一個重要問題。本篇文章以對貴州省離婚家庭兒童權(quán)益的調(diào)查數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)，以兒童利益最大化為原則，通過分析我國法律和相關(guān)制度對離婚家庭兒童權(quán)益的保障，探究如何才能最大化的保障和優(yōu)化兒童的利益，使離異家庭中未成年子女能夠健康成長。

　　論文關(guān)鍵詞 離婚家庭 兒童利益 保障兒童權(quán)益

　　從貴州省三個地區(qū)的法院的相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，每年的離婚案件數(shù)目增多的事實。而家庭解體與重組的頻率加快，致使越來越多的未成年人生活于單親家庭或重組家庭，缺乏必要的父愛或母愛，成為了離婚的受害者。在立法保障離婚自由的社會背景下，父母離婚后應(yīng)如何保護未成年子女的權(quán)益，婚姻法對離婚家庭的未成年子女權(quán)益保護應(yīng)如何作為，這些都是值得深入思考的問題。本文以未成年子女權(quán)益保護為視角，探尋完善我國離婚法律制度的思路。

　　一、離婚自由與離婚家庭兒童權(quán)益保障

　　離婚自由是尊重人權(quán)的體現(xiàn)，是社會進步的體現(xiàn)，正如社會學(xué)家安東尼·吉登斯所說的“沒有愛情的與不和諧的家庭生活給人帶來的痛苦往往并不弱于離婚的痛苦，其痛苦的程度有的比離婚更慘烈”。離婚會對父母和孩子分別帶來不同的影響，對感情存在問題的男女雙方來說是一種解脫或者新生，但對未成年子女來說，他們首先直接感受到的是自己不能像其他孩子一樣，和父母雙親一起生活了。因離婚重新形成的家庭極易受到人們的關(guān)注，這些特別的關(guān)注會使孩子感到不舒服，感到自卑，且未成年子女正處于性格的塑造期，小孩的性格、學(xué)習(xí)成績在這個時期會發(fā)生很大的改變。而且，與未成年子女生活在一起的父或母一方，一個人要負擔養(yǎng)家的重擔，與孩子交流溝通的時間變短，致使因父母離婚而受到傷害的未成年子女對情感慰藉的需求也不能得到滿足。因此，孩子在父母離異中才是最大的受害者，他們面對的問題往往比父母還多。
　　保障未成年人的健康成長是社會的責任，而離婚家庭中的未成年子女更不應(yīng)該成為殘缺家庭的犧牲品。為保障子女在父母離婚后仍能得到父母雙方的養(yǎng)育，確保父母在離婚后仍履行對子女的教養(yǎng)，離婚后子女的撫養(yǎng)、監(jiān)護和探望制度已成為各國保護離婚家庭未成年子女權(quán)益的重要法律制度。但是單純依靠概括性的法律條文是不夠的，正如蘇力教授所言，婚姻制度要能夠真正堅持離婚自由的原則，問題就不僅在于法律中寫入離婚自由的字樣，重要的是社會中首先要逐漸建立一種養(yǎng)育孩子的制度，能夠替代先前夫妻共同撫養(yǎng)子女的功能，而不能把離婚變成強加給被離異婦女的負擔，這種制度以是一種高保障的社會福利體系。

　　二、我國婚姻法對離婚家庭兒童權(quán)益保障的規(guī)定和實施情況

　�。ㄒ唬┪覈橐黾彝シ▽﹄x婚家庭兒童權(quán)益保護的立法現(xiàn)狀
　　父母離婚時對未成年子女的造成的傷害并未達到最深，而是在父母離婚后的單親生活中不斷累積。為了保障離婚后未成年子女的相關(guān)權(quán)益，需要妥善處理父母離婚后子女的撫養(yǎng)、監(jiān)護、探望等問題。我國現(xiàn)行的相關(guān)法律從利于未成年子女的身心健康發(fā)展的角度出發(fā)，規(guī)定了父母離婚后的子女監(jiān)護制度、撫養(yǎng)制度和探望權(quán)制度，從而構(gòu)成了我國法律關(guān)于保障離婚家庭未成年子女權(quán)益較完整的制度體系。
　　我國目前婚姻法對離婚時未成年子女的權(quán)益保障作了相關(guān)的規(guī)定。《婚姻法》第36條至第38 條規(guī)定了離婚時子女的撫養(yǎng)、監(jiān)護和探望相關(guān)問題，1993 年關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見（以下簡稱子女撫養(yǎng)意見），對離婚后子女直接撫養(yǎng)人的確定作了詳細的規(guī)定，確定離婚后未成年子女直接撫養(yǎng)人的一系列原則，如主要照顧者原則、幼年原則、父母協(xié)議原則、考慮子女意見原則、法定情形優(yōu)先原則等也由此確立，是處理離婚后子女問題的重要參照。
　�。ǘ┵F州省保障離婚家庭兒童權(quán)益制度的司法實施情況考察
　　本次調(diào)研，我們按經(jīng)濟發(fā)展水平的不同，選擇三個地區(qū)，并結(jié)合這三個地區(qū)法院的離婚案件，確定需要調(diào)研的對象，下面介紹一下實際調(diào)研中發(fā)現(xiàn)的問題：
　　我國《婚姻法》第36條規(guī)定：“離婚時未成年子女的監(jiān)護問題，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。”我國法律規(guī)定以保護子女利益為前提確定直接撫養(yǎng)人，根據(jù)調(diào)研所得的數(shù)據(jù)可知，在實際的離婚訴訟中，不是誰主動提出撫養(yǎng)孩子，撫養(yǎng)權(quán)就歸誰，法院還是秉承著保護子女利益這一原則，以此作出確定直接撫養(yǎng)人的判決。但是由于父母本位思想的根深蒂固，加之保護子女利益的彈性又很大，故還會在實踐中法院決定直接撫養(yǎng)人的理由的理由還是可能只停留在表面。在法庭上離婚雙方只考慮到解除婚姻的事實，而沒能更多的考慮到孩子，也沒有出現(xiàn)代表孩子聲音的中立的第三方，未成年子女的利益因此就可能受到損害。且相關(guān)的法律對離婚后父母對子女的監(jiān)護問題沒有進行詳細的規(guī)定，法院的實際判決中也沒提到具體監(jiān)護的問題，導(dǎo)致實際上離婚后對未成年子女的監(jiān)護實際上是父母共同監(jiān)護，而離婚家庭的特殊性，使共同監(jiān)護變得非常困難。在現(xiàn)實生活中，夫妻離婚后仍保持友好關(guān)系的只是極少數(shù)，雙方對未成年子女的教育、撫養(yǎng)、保護等事項能達成一致意見的更是少之又少。孩子恰恰因此成為了犧牲品，關(guān)于孩子的需要雙方共同商量來作決定的事項一般由直接撫養(yǎng)一方?jīng)Q定，使得非直接撫養(yǎng)人無法履行監(jiān)護義務(wù)，而直接撫養(yǎng)人可能因為因為職業(yè)、健康狀況、住房條件及再婚等原因，忽視甚至無力行使對未成年子女的監(jiān)護權(quán)。

 

　　我國《婚姻法》第37條規(guī)定了撫養(yǎng)費的問題，“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負擔必要的生活費和教育費的一部或全部，，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。”根據(jù)我們所得的數(shù)據(jù)，撫養(yǎng)費的給付以定期給付為主，一次性給付為例外，而且，大多數(shù)人認為撫養(yǎng)費就只是包括生活費而已，對撫養(yǎng)費也包括教育費、醫(yī)療費等都不是很了解。筆者在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，撫養(yǎng)費的給付一般均采取按月給付的方式，大多數(shù)地區(qū)每月?lián)狃B(yǎng)費都在500元以下，只有經(jīng)濟較發(fā)達的地區(qū)的撫養(yǎng)費較高。撫養(yǎng)費的給付基本上是每月200元到500元，如果沒有什么突發(fā)狀況或是意外事件，這些費用也只是勉強夠用，若孩子一旦生病，或是直接撫養(yǎng)的一方出現(xiàn)特殊情況（失業(yè)、生病等），那就是完全不夠用了。而且在實際生活中，還存在一方以撫養(yǎng)權(quán)為籌碼，如果要求的撫養(yǎng)費低或是完全不要求撫養(yǎng)費，就不跟對方爭孩子的撫養(yǎng)權(quán)，這樣就可能出現(xiàn)為了孩子的撫養(yǎng)權(quán)，完全放棄撫養(yǎng)費的情況出現(xiàn)。因雙方感情不和離婚的父母，也可能存在一方故意不支付撫養(yǎng)費的情形，撫養(yǎng)費的不給或少給的時候，只能再次訴諸法律，但是這些案件結(jié)案時間一般三個月至半年，且我國對撫養(yǎng)費的給付方式、期限、變更、執(zhí)行都規(guī)定的很粗糙，有很大的彈性，不同地區(qū)的法院通常有不同的裁判。對判決以后，如何在以后的時間內(nèi)保障未成年子女的利益，還存在很大的問題，很多時候?qū)τ谖闯赡耆藫狃B(yǎng)費的判決只是停留在判決書上。

　　我國《婚姻法》第38條規(guī)定了探望權(quán)的相關(guān)制度，“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當恢復(fù)探望的權(quán)利。” 最高人民法院的司法解釋也對探望權(quán)的中止、恢復(fù)探望權(quán)及對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個人和單位的處罰等事項都作了詳細的規(guī)定。但是目前我國法律對探望權(quán)的規(guī)定仍過于原則，在現(xiàn)實生活中直接撫養(yǎng)孩子的一方以各種借口不讓對方探望孩子，或是非直接撫養(yǎng)一方頻繁探望孩子，影響直接撫養(yǎng)人的正常生活，或是直接撫養(yǎng)人向孩子傳遞一些非直接撫養(yǎng)人不好的一些信息，使未成年子女抗拒探望權(quán)的行使，這些都是實際存在的問題。在調(diào)研中，我們發(fā)現(xiàn)一部分家長根本不行使探望權(quán)，在判決書中也只是寫明一個月探望一次，對探望方式、頻率、時間等并沒有做出正式的文本約定，這導(dǎo)致在實踐中探望權(quán)可能只是空談，甚至可能會因此引起雙方關(guān)于孩子探望權(quán)的新的糾紛，這樣只會使探望權(quán)在行使過程中不易操作，出現(xiàn)糾紛也不易解決。

 

　　三、貴州省離婚家庭兒童權(quán)益保護的特殊困境

　　（一）離婚家庭中留守兒童權(quán)益的保護
　　貴州省作為一個勞動力輸出的大省，在大多數(shù)的農(nóng)村和山區(qū)，有很多留守兒童的存在。我們發(fā)現(xiàn)，很多夫妻離婚的原因就是一方多年外出打工，造就感情不和，最后走上離婚的道路，這樣就出現(xiàn)了孩子既可能父母離異，又是留守兒童。我們一直在強調(diào)留守兒童或者是離婚家庭孩子的權(quán)益，但是沒考慮過這兩種情況并存會怎樣，孩子的權(quán)益存在多大的威脅和不安，如何才能最大程度上從根本上來保證孩子的權(quán)益。如果說留守兒童的父母外出打工，是為了給留守兒童提供更好的經(jīng)濟物質(zhì)條件，留守兒童缺少的是父母的關(guān)愛，那么父母既離婚又被留守的兒童，孩子精神和物質(zhì)上的保障就都沒有了。
　�。ǘ┡膿狃B(yǎng)權(quán)
　　貴州省位于祖國的西南部，全省的地貌以高原山地居多，獨特的地形造就了它的閉塞和貧窮，根據(jù)我們的調(diào)研，貴州省重男輕女的傳統(tǒng)觀念依然根深蒂固。往往在離婚之初，很多父親就明確提出不要孩子的撫養(yǎng)權(quán)，尤其是女孩的撫養(yǎng)權(quán)，且以在母親身邊成長對女兒更有利進行推脫，這就導(dǎo)致了基本上大部分的離婚案件，只要孩子是女孩，都判給母親撫養(yǎng)。大部分的母親當然對此并不介意，但是女性本身的社會弱勢地位，其經(jīng)濟收入、找工作比較困難，可能會使女方的經(jīng)濟壓力和生活壓力加重，母親和孩子的生活更加的困難。
　　（三）父母的陪伴
　　我們在調(diào)研過程中，發(fā)現(xiàn)很多的父母離婚后，父親或母親一方就外出打工，一年半載孩子也見不了他們，所謂的探望權(quán)、監(jiān)護等制度就都只是空談，或是紙面上的東西。但在現(xiàn)實生活中，孩子對父或母愛的需求，對父母陪伴的渴望，這些精神層面上的需求如何實際履行實現(xiàn)，是我們面臨的一個重大挑戰(zhàn)。父母雙親對的觀念要轉(zhuǎn)變，要分清孩子是孩子，大人是大人，不應(yīng)該把大人的恩怨和世界強加到孩子身上，應(yīng)該自覺主動地履行作為父母應(yīng)該給予孩子的精神層面和物質(zhì)層面的需求。

　　四、對離婚家庭兒童權(quán)益的保障的建議與思考

　　離異家庭的兒童屬于弱勢群體中的特殊群體，社會應(yīng)給予足夠的關(guān)注和必要的救助，從制度上、法律上、政策等各種層面予以保障，以構(gòu)建兒童健康安全的生存環(huán)境。離異家庭子女的權(quán)益保障和實現(xiàn)問題，是具有普遍意義的社會問題，應(yīng)成為社會的、政府的責任，成為社會保障體系的一部分，應(yīng)通過兒童福利政策的實施，機制的建立解決單親家庭兒童的問題。
　　（一）以兒童利益最大化為原則
　　我國婚姻法中有保護兒童合法權(quán)益的規(guī)定，但是未明確兒童利益最大化的原則，應(yīng)該在立法中明確確立兒童利益最大化原則，以此作為處理兒童利益相關(guān)問題的指導(dǎo)。兒童利益最大化原則也是我國婚姻家庭立法從“父母本位”向“子女本位”轉(zhuǎn)變的根本體現(xiàn)，確立兒童利益最大化原則，可以使人們意識到兒童和父母的權(quán)利同樣受到法律的重視，在兒童與父母權(quán)益發(fā)生沖突時，應(yīng)以子女利益為優(yōu)先考慮。
　　在我國離婚訴訟中，子女不是其父母離婚的當事人，子女撫養(yǎng)、監(jiān)護等問題往往處于離婚案件的從屬地位，在處理父母離婚問題時附帶對子女撫養(yǎng)、監(jiān)護等問題一并進行處理。在離婚案件中，我國沒有專門代表未成年子女利益的“訴訟代表人”參加訴訟、提供可資法官借鑒的建議，致使法官可能會被動地接受父母對子女的安排方案。在此情形下，無論是處理父母離婚后未成年子女的撫養(yǎng)、監(jiān)護問題還是探視問題，都有可能不能很好地體現(xiàn)“兒童最大利益優(yōu)先原則”。

　�。ǘ┙∪x異家庭中未成年子女的監(jiān)護制度
　　一是設(shè)立多種監(jiān)護形式。行使監(jiān)護職責的主體在父母離婚后發(fā)生了分離，我國《婚姻法》第36條只規(guī)定了共同監(jiān)護，不能完全適應(yīng)父母離異后未成年子女只能隨父母一方生活的特殊情況，應(yīng)根據(jù)具體情形確定共同監(jiān)護、單獨監(jiān)護或輪流監(jiān)護。單獨監(jiān)護是由離異父母一方獨自行使監(jiān)護職責（往往是與子女共同生活的一方），另一方只享有探望權(quán)和承擔一定的經(jīng)濟扶養(yǎng)義務(wù)，單獨監(jiān)護可減少離異父母為孩子問題的爭執(zhí)，但往往會使未成年子女與非監(jiān)護一方關(guān)系疏離。輪流監(jiān)護則是指離異父母以一定的時間為限，交替監(jiān)護未成年子女，該監(jiān)護形式可以增進未成年子女與父母雙方的交流，但會影響未成年子女的安定生活。在共同監(jiān)護時，由離異父母雙方協(xié)商如何共同行使監(jiān)護職責，協(xié)商解決子女的教育、生活及醫(yī)療等問題，可以發(fā)揮雙親撫養(yǎng)的優(yōu)勢 。在實踐中，可根據(jù)不同的情況采取不同的監(jiān)護措施，使離婚家庭中兒童的權(quán)益得到最好的保障。
　　二是明確監(jiān)護權(quán)確定原則。在確定離異父母對未成年子女的監(jiān)護權(quán)時，應(yīng)以兒童利益最大化為首要考量。第一，尊重未成年子女的自主選擇，對達到一定年齡，能夠作出合理判斷的未成年子女，監(jiān)護權(quán)的確定應(yīng)當由其個人自主選擇。第二，當未成年子女利益與父母的利益發(fā)生沖突時，應(yīng)以未成年子女利益為優(yōu)先考慮。第三，綜合考慮影響未成年子女利益的各種因素，如父母子女關(guān)系、父母的意愿、品行、能力、職業(yè)、經(jīng)濟狀況、環(huán)境改變可能給子女造成的影響以及子女的年齡、性別、健康狀況等。
　�。ㄈ┙⒁撞僮鞯慕o付撫養(yǎng)費措施
　　撫養(yǎng)費的支付，直接關(guān)系著離婚家庭中未成年子女的權(quán)利。撫養(yǎng)費偏低，且非直接撫養(yǎng)一方不能按期足額支付撫養(yǎng)費的問題，致使許多父母離異的孩子撫養(yǎng)費無法得到實現(xiàn)，而我國相關(guān)法律在防止拖欠撫養(yǎng)費的規(guī)定和處罰力度上也遠遠不夠。國外值得我們學(xué)習(xí)的是美國，規(guī)定在撫養(yǎng)費強制執(zhí)行方面，各州對子女撫養(yǎng)費的裁決須實行統(tǒng)一管理和執(zhí)行，可以使執(zhí)行跳出訴訟程序，更好地執(zhí)行撫養(yǎng)費，在執(zhí)行方面，我國應(yīng)借鑒美國的做法。我國相關(guān)法律對離婚后的撫育費的給付問題，應(yīng)盡可能做出明確和詳細規(guī)定，對撫養(yǎng)費給付數(shù)額，法院在判決時應(yīng)充分考慮到子女教育費用以及可能生病的費用。對提出增加撫養(yǎng)費的案件，法院一定要保證優(yōu)先處理，加快這類案件的處理速度，可以簡化審判程序，保證另一方可以盡快拿到撫養(yǎng)費。
　�。ㄋ模┩晟铺酵麢�(quán)制度
　　探望制度是為了保障離異家庭中的未成年子女能夠充分享受到父母雙方的關(guān)愛而設(shè)立的制度，應(yīng)確立未成年子女在探望權(quán)制度中的主體地位。目前我國規(guī)定的探望權(quán)制度僅強調(diào)探望權(quán)是父母的權(quán)利，卻忽視了父或母探望子女的義務(wù)。探望權(quán)是非直接撫養(yǎng)子女的一方對子女的關(guān)心撫養(yǎng)教育的情感需要的滿足，也是子女表達對父母愛的權(quán)利需要。德國的相關(guān)立法突出探望權(quán)為子女之權(quán)利，又強調(diào)其更為父母之義務(wù)，值得我國借鑒。
　　首先，擴大主體范圍。未成年子女的祖父母、外祖父母以及與未成年子女有密切關(guān)系的其他親屬在很多國家的立法中都被納入探望權(quán)主體范圍，從有利于未子女的健康成長的角度考慮，我國也有必要借鑒，將上述人員規(guī)定為探望權(quán)主體。
　　其次，在充分考慮子女的意愿的基礎(chǔ)上，應(yīng)書面詳細規(guī)定探望的時間和方式。對探望子女的時間、方式、地點以及可否與子女短時期共同生活等問題時，在尊重子女意愿和有利于子女健康成長的基礎(chǔ)上，父母雙方應(yīng)達成書面協(xié)議，協(xié)商以何種方式適當履行對子女的上述權(quán)利。協(xié)商不成的，由人民法院根據(jù)子女利益判決。
　�。ㄎ澹┥鐣Ｕ蠙C構(gòu)的介入和監(jiān)督
　　我國應(yīng)利用相關(guān)的社會保障機構(gòu)對離婚家庭未成年子女權(quán)益的保護進行監(jiān)督，例如各地的未成年保護組織、社區(qū)組織。要建立長期的合理有效的社會關(guān)注機制，充分發(fā)揮社區(qū)、學(xué)校等多種社會力量，完善和監(jiān)督離婚后子女的成長環(huán)境，多為他們提供參與社會活動的平臺，建立起自我教育和提升基本道德素質(zhì)的平臺，讓他們感受到社會的關(guān)心、家庭的溫暖和學(xué)校的關(guān)愛，引導(dǎo)他們學(xué)會關(guān)愛他人、奉獻社會的道德素質(zhì)，促進他們健康成長。

 

 

本文編號：13708