【摘要】：戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)是戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)下軍事指揮權(quán)向其它國(guó)家權(quán)力擴(kuò)張的一種極端措施。從歷史溯源上看，可以追溯到古希臘伯里克利時(shí)代的“十將軍委員會(huì)”制度，其規(guī)定委員會(huì)不僅統(tǒng)率軍隊(duì)，而且有權(quán)參與行政和司法制裁。賦予軍事指揮官以戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的最根本理由是出于軍事需要，即為了有效、及時(shí)阻止作戰(zhàn)人員臨陣脫逃、抗命嘩變等嚴(yán)重危害戰(zhàn)時(shí)軍事利益的行為發(fā)生，維護(hù)指揮官權(quán)威，保障戰(zhàn)時(shí)作戰(zhàn)指揮秩序。雖然根據(jù)我國(guó)憲法和刑事訴訟法規(guī)定，任何人未經(jīng)刑事審判不得確定其有罪，即說明對(duì)于戰(zhàn)時(shí)執(zhí)行作戰(zhàn)任務(wù)的軍人在違抗軍令或者正在實(shí)施其他軍事犯罪時(shí)，除正當(dāng)防衛(wèi)外，軍事指揮官都不得將其即時(shí)處決。據(jù)此，不少人站在了反對(duì)軍事指揮官以戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的立場(chǎng)。但是，從人類戰(zhàn)爭(zhēng)史看，軍事指揮官的戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)不論其是否受法律明確規(guī)定，都卻頑強(qiáng)存在。任何權(quán)力的行使都是一把雙刃劍，“絕對(duì)的權(quán)力導(dǎo)致絕對(duì)的腐敗”，無法律規(guī)范的約束必將導(dǎo)致權(quán)力的濫用。因此，關(guān)鍵的問題不在于是否應(yīng)當(dāng)賦予軍事指揮官以戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)，而在于如何以明確的法律規(guī)范來約束戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的正確運(yùn)用，防止權(quán)力的濫用。 綜上所述，筆者認(rèn)為，我們應(yīng)該將戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)納入軍事立法。一方面，以明確立法的形式保障軍事指揮官享有戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)，為其行使該權(quán)力提供法律依據(jù)；另一方面，以法律的形式限定戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)行使的條件，促使軍事指揮官正確運(yùn)用戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)，防止濫用權(quán)力。本文以此為基本出發(fā)點(diǎn)，分四部分，對(duì)戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)相關(guān)問題展開論述。 首先，文章梳理了學(xué)界關(guān)于是否應(yīng)當(dāng)賦予軍事指揮官以戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的主要觀點(diǎn)。目前，在這個(gè)問題上軍事法學(xué)界主要形成了肯定派和否定派兩種基本觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，軍事指揮官享有戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)，古今中外皆由來已久，并在政權(quán)不斷更替的歷史中一直得到軍事立法的確認(rèn)與強(qiáng)化。作為一項(xiàng)軍事傳統(tǒng)，賦予軍事指揮官以戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)必然有其存在的合理之處。如今，我們不僅不能摒棄這一傳統(tǒng)，而且應(yīng)該加以立法確保軍事指揮官享有戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)。這是本文論述的理論前提，也是整篇文章的邏輯起點(diǎn)。 其次，文章對(duì)戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的概念、性質(zhì)進(jìn)行了闡述。戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)，即戰(zhàn)時(shí)即時(shí)處決權(quán)，對(duì)這一概念的理解重點(diǎn)在于對(duì)“戰(zhàn)時(shí)”的界定。筆者認(rèn)為，此處的“戰(zhàn)時(shí)”應(yīng)作狹義理解，僅指戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)，既可以是對(duì)外抵御侵略戰(zhàn)爭(zhēng)，也可以是國(guó)家內(nèi)部戰(zhàn)爭(zhēng)，而不包括戒嚴(yán)狀態(tài)和一般緊急狀態(tài)。文章進(jìn)而明確了戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的性質(zhì)，它不屬于軍事司法權(quán)，也不是正當(dāng)防衛(wèi)措施，筆者認(rèn)為戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)應(yīng)當(dāng)是軍事指揮權(quán)的衍生權(quán)。此外，文章論述了戰(zhàn)爭(zhēng)的不可避免性，指出這是討論戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)具有現(xiàn)實(shí)必要性的基礎(chǔ)所在。 再次，文章從法理上對(duì)戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的正當(dāng)性進(jìn)行了探討與分析。筆者認(rèn)為，戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)具有正當(dāng)性，，主要表現(xiàn)為四點(diǎn)：一是體現(xiàn)了維護(hù)軍事秩序的價(jià)值取向；二是體現(xiàn)了軍事法的基本原則；三是體現(xiàn)了軍事正義的精神實(shí)質(zhì)；四是體現(xiàn)了維護(hù)軍事指揮官權(quán)威的必然要求。這四點(diǎn)決定了戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的正當(dāng)存在，也為戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)納入軍事立法提供了充分的法理依據(jù)。 最后，文章提出了戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的立法構(gòu)想。筆者認(rèn)為，戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)存在納入軍事立法的必要性，就我國(guó)目前法律體系而言，戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)應(yīng)在刑法總則中作出明確規(guī)定，增加“軍事指揮官享有戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)”的內(nèi)容規(guī)定。同時(shí)，文章對(duì)戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的條件進(jìn)行了論述，認(rèn)為在實(shí)踐操作中，應(yīng)該從戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的主觀意圖、對(duì)象、起因、時(shí)機(jī)和后續(xù)法律程序五個(gè)方面對(duì)戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)的行使進(jìn)行限定，以促權(quán)力的正確運(yùn)行，防止權(quán)力濫用。
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2013
【分類號(hào)】：E265

【相似文獻(xiàn)】

相關(guān)期刊論文 前10條

1 唐昆梅;;正當(dāng)法律程序的價(jià)值分析[J];中共鄭州市委黨校學(xué)報(bào);2006年04期

2 唐健飛;;人權(quán)的正當(dāng)性——一種社會(huì)歷史境域式論證路徑的探究[J];湖湘論壇;2007年03期

3 楊加明;楊小蘭;;巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪應(yīng)當(dāng)廢除[J];社科縱橫;2009年02期

4 黃彥婷;;一人公司存在正當(dāng)性的法理學(xué)探析——以對(duì)傳統(tǒng)公司社團(tuán)性理論的反思為線索[J];知識(shí)經(jīng)濟(jì);2009年03期

5 劉慶志;;揭開法效力本源的面紗[J];中國(guó)商界;2010年02期

6 陳冰琪;;民事執(zhí)行檢察監(jiān)督初探[J];今日南國(guó)(中旬刊);2010年08期

7 樊安;;為最高人民法院司法解釋權(quán)一辯[J];政法學(xué)刊;2010年06期

8 陸曦;;淺議航空承運(yùn)人責(zé)任限額的正當(dāng)性問題[J];警官文苑;2008年03期

9 馮衛(wèi)國(guó),張素娟;從刑法理論看醫(yī)療行為的正當(dāng)性根據(jù)[J];法律與醫(yī)學(xué)雜志;2003年01期

10 陳小明;巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的正當(dāng)性思考[J];西南民族大學(xué)學(xué)報(bào)(人文社科版);2004年01期

相關(guān)會(huì)議論文 前10條

1 陳頤;;公共權(quán)力的合法性與正當(dāng)性[A];2003年貴州省憲法法理學(xué)研究會(huì)年會(huì)論文集[C];2003年

2 劉楊;;法律正當(dāng)性觀念的轉(zhuǎn)變——以近代西方兩大法學(xué)派為中心的研究[A];遼寧省哲學(xué)社會(huì)科學(xué)獲獎(jiǎng)成果匯編[2007-2008年度][C];2010年

3 王桂玲;;放射治療的正當(dāng)性、最優(yōu)化和指導(dǎo)水平[A];第二屆全國(guó)反應(yīng)堆物理與核材料學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集[C];2005年

4 吳勇;;關(guān)于我國(guó)環(huán)境糾紛行政仲裁的反思與重構(gòu)[A];水污染防治立法和循環(huán)經(jīng)濟(jì)立法研究——2005年全國(guó)環(huán)境資源法學(xué)研討會(huì)論文集（第三冊(cè)）[C];2005年

5 高敏;王權(quán)典;;關(guān)于生態(tài)補(bǔ)償正當(dāng)性的思考:以受補(bǔ)償主體行為的性質(zhì)為視角[A];生態(tài)文明與環(huán)境資源法--2009年全國(guó)環(huán)境資源法學(xué)研討會(huì)（年會(huì)）論文集[C];2009年

6 張建江;;公共安全中的信息公開與信息管制——以新疆為例[A];第四屆全國(guó)公法學(xué)博士生論壇論文集[C];2009年

7 王建芳;;為邏輯三段論正名[A];第十四屆全國(guó)法律邏輯學(xué)術(shù)討論會(huì)論文集[C];2006年

8 孔繁斌;;民主治理研究：一個(gè)承認(rèn)政治的框架[A];首屆青年中國(guó)公共行政學(xué)者論壇：反思中國(guó)公共行政學(xué)學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集[C];2007年

9 孫莉;;德治與法治正當(dāng)性分析——兼及中國(guó)與東亞法文化傳統(tǒng)之檢省[A];遼寧省哲學(xué)社會(huì)科學(xué)獲獎(jiǎng)成果匯編（2003—2004年度）[C];2003年

10 褚宸舸;;“吸毒犯罪化”論的困境[A];第十屆全國(guó)藥物依賴性學(xué)術(shù)會(huì)議暨首屆中美藥物濫用和HIV/HCV共病專題研討會(huì)論文摘要匯編[C];2008年

相關(guān)重要報(bào)紙文章 前10條

1 劉作翔;權(quán)利沖突的“正當(dāng)性、合法性”辨析[N];檢察日?qǐng)?bào);2003年

2 臺(tái)灣師范大學(xué)國(guó)文學(xué)系暨研究所教授 林安梧;儒教的正當(dāng)性無須討論[N];社會(huì)科學(xué)報(bào);2006年

3 魏文彪;收取擁堵費(fèi)：可能有效,但非正當(dāng)[N];檢察日?qǐng)?bào);2006年

4 南開大學(xué)法學(xué)院教師、法學(xué)博士 王彬;習(xí)俗司法化功能的正當(dāng)性[N];人民法院報(bào);2009年

5 秋風(fēng);違反“普遍正當(dāng)性”才是真正的“罪”[N];21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道;2007年

6 四川大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師 喻中;尋求至當(dāng)?shù)乃痉╗N];檢察日?qǐng)?bào);2009年

7 張衛(wèi)平（清華大學(xué)法學(xué)院教授）;習(xí)俗 慣例與裁判的正當(dāng)性[N];法制日?qǐng)?bào);2006年

8 李季先;貼近民生是國(guó)企存在正當(dāng)性的根本[N];證券時(shí)報(bào);2007年

9 北京市人民檢察院檢察官、法學(xué)博士 王新環(huán);民眾對(duì)司法的期許與訴求[N];檢察日?qǐng)?bào);2008年

10 謝丹;戰(zhàn)時(shí)軍事刑事訴訟程序淺議[N];法制日?qǐng)?bào);2001年

相關(guān)博士學(xué)位論文 前10條

1 尹華容;憲法訴訟正當(dāng)性研究[D];湘潭大學(xué);2008年

2 張立偉;權(quán)利的功利化及其限制[D];中國(guó)政法大學(xué);2006年

3 梁玉霞;論刑事訴訟方式的正當(dāng)性[D];西南政法大學(xué);2002年

4 陳春勇;赦免及其程序問題研究[D];中國(guó)政法大學(xué);2009年

5 趙明;近代中國(guó)的自然權(quán)利觀[D];中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院;2001年

6 戴慶康;權(quán)利秩序的倫理正當(dāng)性[D];東南大學(xué);2005年

7 麻銳;經(jīng)濟(jì)犯罪法律責(zé)任論綱[D];吉林大學(xué);2008年

8 翟楠;教育權(quán)力及其正當(dāng)性之研究[D];南京師范大學(xué);2008年

9 胡朝陽;論知識(shí)產(chǎn)權(quán)的正當(dāng)性[D];南京師范大學(xué);2006年

10 杜霽雪;民主審議與正當(dāng)性[D];吉林大學(xué);2009年

相關(guān)碩士學(xué)位論文 前10條

1 李鐘順;戰(zhàn)時(shí)即決權(quán)研究[D];吉林大學(xué);2013年

2 陳英;軍法從嚴(yán)的法理分析[D];吉林大學(xué);2012年

3 陸岸;論誘惑偵查之法治化建構(gòu)[D];蘇州大學(xué);2005年

4 梁偉;法官自由裁量權(quán)尋讀[D];山東大學(xué);2005年

5 王超;企業(yè)社會(huì)責(zé)任正當(dāng)性及其限度[D];天津商業(yè)大學(xué);2007年

6 高小勇;財(cái)產(chǎn)征收的正當(dāng)性及其限制[D];中共中央黨校;2005年

7 王秋榮;現(xiàn)實(shí)與理想之間的差距[D];四川大學(xué);2005年

8 秦紅;論誘惑偵查[D];四川大學(xué);2005年

9 張洪峰;論立法機(jī)關(guān)的司法職能[D];蘇州大學(xué);2005年

10 矯輝;懲罰性賠償制度研究[D];大連理工大學(xué);2006年

本文編號(hào)：2653047