我國軟法困境問題探究
本文關(guān)鍵詞:我國軟法困境問題探究,由筆耕文化傳播整理發(fā)布。
【摘要】:軟法的概念源于對國際法的研究,最初用來指代非條約性協(xié)議。軟法一般是指那些不具有法律約束力但可能產(chǎn)生實(shí)際效果的行為規(guī)則。在傳統(tǒng)的國家管理模式衰落,公共治理興起,民主協(xié)商制度蓬勃發(fā)展以及后現(xiàn)代文化思潮影響下,軟法理論的研究不斷在學(xué)界升溫。更具有彈性和高度民主協(xié)商性的創(chuàng)制過程、效力的實(shí)現(xiàn)不依靠國家強(qiáng)制力、無嚴(yán)格效力位階,這些特點(diǎn)決定著軟法有彌補(bǔ)法律漏洞、樹立法律權(quán)威、降低社會(huì)成本等優(yōu)點(diǎn),但是在法治語境下,現(xiàn)今的軟法卻是一把雙刃劍。在促進(jìn)實(shí)現(xiàn)法治目標(biāo)的同時(shí),軟法有著與傳統(tǒng)法治精神相違背的缺點(diǎn),時(shí)常不被納入法治的軌道中,甚至還受到人們的譴責(zé),更有人認(rèn)為軟法的存在是對法治目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的阻礙。與軟法現(xiàn)象大量涌現(xiàn)形成鮮明對比的是,軟法困境研究并沒有得到學(xué)者的廣泛關(guān)注,無深厚的理論支撐,軟法的理性實(shí)踐之路顯得異常艱辛。軟法的非理性,在損害硬法權(quán)威的同時(shí),更為權(quán)力濫用提供了機(jī)會(huì),公民的權(quán)益也得不到有效保障,社會(huì)關(guān)系在一定程度上也會(huì)有所異化。就我國具體實(shí)踐來看,軟法具有創(chuàng)制程序紊亂、異化普遍、主體權(quán)力越位、軟硬法錯(cuò)位等現(xiàn)實(shí)困境,這些問題源于法治理念缺失、程序性制度不完善、監(jiān)督機(jī)制缺失等原因。因此,未來我國軟法的完善應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持軟法規(guī)范法治化、創(chuàng)制程序理性化,并不斷強(qiáng)化軟法的監(jiān)督機(jī)制,將軟法與硬法結(jié)合起來,,形成合力,共同實(shí)現(xiàn)法治目標(biāo)。
【關(guān)鍵詞】:軟法 硬法 困境 軟硬法混合
【學(xué)位授予單位】:上海師范大學(xué)
【學(xué)位級別】:碩士
【學(xué)位授予年份】:2013
【分類號】:D920.0
【目錄】:
- 中文摘要4-5
- Abstract5-6
- 目錄6-8
- 導(dǎo)言8-14
- (一) 國內(nèi)外軟法困境研究現(xiàn)狀9-11
- 1、 國外軟法困境研究現(xiàn)狀9-10
- 2、 國內(nèi)軟法困境研究現(xiàn)狀10-11
- (二) 軟法困境的研究意義11-12
- 1、 提升軟法的品質(zhì)11-12
- 2、 推動(dòng)軟硬法之治12
- (三) 研究思路及方法12-13
- 1、 研究思路12-13
- 2、 研究方法13
- (四) 創(chuàng)新點(diǎn)和不足13-14
- 一、 軟法相關(guān)理論概述14-26
- (一) 軟法概念考辯14-17
- 1、 軟法概念沿革14-15
- 2、 軟法概念爭論15-16
- 3、 軟法概念界定16-17
- (二) 軟法學(xué)理分析17-22
- 1、 軟法興起背景17-20
- 2、 軟法效力解析20-21
- 3、 軟法基本特征21-22
- (三) 軟法作用22-26
- 1、 彌補(bǔ)硬法漏洞23
- 2、 法律權(quán)威建立23-24
- 3、 社會(huì)成本降低24-26
- 二、 軟法現(xiàn)實(shí)困境26-37
- (一) 軟法的一般缺陷26-29
- 1、 形式理性不足26-27
- 2、 責(zé)任制度缺失27-28
- 3、 實(shí)質(zhì)的非理性28-29
- (二) 我國軟法的特殊缺陷29-37
- 1、 創(chuàng)制過程紊亂29-31
- 2、 軟法異化普遍31-33
- 3、 主體權(quán)力越位33-34
- 4、 軟硬法的錯(cuò)位34-37
- 三、 我國軟法困境探源37-43
- (一) 法治意識缺乏37-39
- 1、 傳統(tǒng)“權(quán)力本位”思想37-38
- 2、 法治興起的“被動(dòng)性”38-39
- (二) 程序制度不完善39-40
- 1、 程序要件缺失39-40
- 2、 形式要素稀薄40
- (三) 監(jiān)督機(jī)制缺失40-43
- 1、 軟法的自身監(jiān)督41
- 2、 軟法的社會(huì)監(jiān)督41-42
- 3、 軟法的國家監(jiān)督42-43
- 四、 我國軟法完善之路43-48
- (一) 軟法規(guī)范法治化43-44
- 1、 轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)觀念43-44
- 2、 普及法治精神44
- (二) 創(chuàng)制程序理性化44-46
- 1、 強(qiáng)化公眾參與過程45
- 2、 重視協(xié)商民主機(jī)制45-46
- (三) 強(qiáng)化軟法監(jiān)督機(jī)制46-48
- 1、 完善內(nèi)部監(jiān)督制度46-47
- 2、 健全社會(huì)監(jiān)督渠道47-48
- 結(jié)論48-49
- 致謝49-50
- 參考文獻(xiàn)50-52
【參考文獻(xiàn)】
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本文編號:283949
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