本文關(guān)鍵詞：論金融法制的橫向規(guī)制趨勢，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

DOI:10.16094/j.cnki.1005-0221.2009.02.012

論金融法制的橫向規(guī)制趨勢

楊　東

摘　要　21世紀(jì)以來,英德日韓等國金融法制出現(xiàn)了從縱向金融行業(yè)規(guī)制到橫向金融商品規(guī)制的發(fā)展趨勢。2006年日本將《證券交易法》改組為《金融商品交易法》,把證券、信托、金融期貨、金融衍生品等大部分金融商品進(jìn)行一攬子、統(tǒng)合性的規(guī)范,構(gòu)建了一個橫向化、整體覆蓋金融服務(wù)的法律體系。金融危機(jī)爆發(fā)后,美國也深刻認(rèn)識到其縱向監(jiān)管機(jī)構(gòu)對不斷創(chuàng)新的金融商品缺乏橫向統(tǒng)一規(guī)制的問題。本文考察國際金融法制的橫向規(guī)制趨勢,從金融商品和金融業(yè)的橫向規(guī)制兩個角度,對日本《金融商品交易法》的適用范圍、行業(yè)規(guī)制、行為規(guī)制、投資者種類、自律規(guī)制機(jī)關(guān)等內(nèi)容進(jìn)行全面分析,進(jìn)而探討我國應(yīng)對金融橫向規(guī)制趨勢的法律對策。關(guān)鍵詞　金融法制　橫向規(guī)制　金融商品　統(tǒng)一監(jiān)管作者楊東,中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授。

　　21世紀(jì)以來,金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營成為無法阻擋的潮流,混業(yè)經(jīng)營格局下的金融創(chuàng)新商品的多樣化又進(jìn)一步促進(jìn)混業(yè)經(jīng)營。美國次貸危機(jī)爆發(fā)后,無論是破產(chǎn)重組或被收購,還是主動申請轉(zhuǎn)型,各大獨立投資銀行紛紛回歸傳統(tǒng)商業(yè)銀行的懷抱,開始

①

全面組建金融控股公司。這似乎又回到了1929年以前美國的混業(yè)經(jīng)營模式,但這絕不是歷史簡單的

機(jī)構(gòu)的縱向割據(jù)造成的。美國的金融混業(yè)綜合監(jiān)管和金融商品的橫向統(tǒng)一規(guī)制已經(jīng)落后于歐洲和亞洲

②

的一些國家。

2006年,日本制定了《金融商品交易法》,

“吸收合并”了《金融期貨交易法》、《投資顧問業(yè)法》等法律,徹底修改《證券交易法》,將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念,最大限度地將具有投資性的金融商品、投資服務(wù)作為法的規(guī)制對象,避免產(chǎn)生法律的真空地帶,構(gòu)筑了從銷售、勸誘到資產(chǎn)管理、投資顧問的橫向的、全方位的行業(yè)規(guī)制和行為規(guī)制的基本框架,從以往的縱向行業(yè)監(jiān)管法轉(zhuǎn)變?yōu)橐员Ｗo(hù)投資者為目的的橫向金融法制。這是大幅改變金融法律體系的“金融大爆炸”改革,融合判例法和成文法的制度,從而成就了目前世界上最先進(jìn)的證券金融法制之一。其以保護(hù)投資者為目的的橫向金融法制的制度設(shè)計,較好地平衡

重復(fù),而有著更深層次的意義。2008年3月31日,美國財政部正式公布了《現(xiàn)代化金融監(jiān)管架構(gòu)藍(lán)皮書》,計劃通過短期、中期、長期三個階段的變革最終建立基于市場穩(wěn)定性、審慎性、商業(yè)行三大監(jiān)管目標(biāo)的最優(yōu)化監(jiān)管架構(gòu),主旨就是將多頭分業(yè)監(jiān)管格局收縮為混業(yè)綜合監(jiān)管格局,將授予美聯(lián)儲綜合監(jiān)管金融機(jī)構(gòu)的權(quán)力。美國政府已經(jīng)認(rèn)識到次貸危機(jī)爆發(fā)的重要肇因就是對不斷創(chuàng)新的金融產(chǎn)品缺乏有效監(jiān)管,而缺乏有效監(jiān)管的原因主要是各監(jiān)管

本文得到中國人民大學(xué)科學(xué)研究基金項目“次貸危機(jī)對金融控股公司法制的影響及我國的應(yīng)對策略”(項目編號:22382008)資助。①2008年美國次貸危機(jī)的總爆發(fā)導(dǎo)致了華爾街傳統(tǒng)投資銀行的獨立券商模式的終結(jié)。2008年3月美國第五大投行貝爾斯登被摩根大

通收購,9月15日美國第四大投行雷曼兄弟被迫申請破產(chǎn)保護(hù),其資產(chǎn)分別被日本野村證券、英國巴克萊銀行收購。同樣遭受次貸危機(jī)重挫的美國第三大投行美林,則同意讓美國銀行以500億美元全面收購。美國第一大投行高盛和第二大投行摩根士丹利主動申請轉(zhuǎn)型為銀行控股公司。

②參見張波:《次貸危機(jī)下的美國金融監(jiān)管體制變革及其啟示》,載《金融理論與實踐》2008年第12期。

論金融法制的橫向規(guī)制趨勢

協(xié)調(diào)了金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管的關(guān)系,在此次美國金融海嘯席卷全球時,日本的金融體系未受太大影響。日本繼受和創(chuàng)造金融法制的經(jīng)驗,值得包括我國在內(nèi)的其他大陸法系國家的借鑒和參考。

面對金融危機(jī),我國也需要大力推進(jìn)金融體制改革,金融衍生產(chǎn)品的發(fā)展和金融混業(yè)經(jīng)營的趨勢

將對我國金融監(jiān)管模式和金融法制提出新的挑戰(zhàn)。此次危機(jī)雖未對我國的金融安全和金融體系造成大的影響,但從長遠(yuǎn)戰(zhàn)略來看,探討金融商品的橫向統(tǒng)一規(guī)制、資本市場統(tǒng)合立法問題,具有重要意義。

一、國際上金融法制的橫向規(guī)制趨勢

　　近年來以英國、德國、日本、韓國等國家為代表,金融法制出現(xiàn)了從縱向的金融行業(yè)規(guī)制到橫向的金融商品規(guī)制的發(fā)展趨勢,出現(xiàn)了根據(jù)單一監(jiān)管者的功能性監(jiān)管模式來重新整理和改編原有的多部與金融市場、資本市場相關(guān)的法律而將傳統(tǒng)銀行、保險、證券、信托等金融投資業(yè)整合在一部法律中的趨勢。英國率先于20世紀(jì)80年代中期開始第一次金融大變革,其于1986年制訂了《金融服務(wù)法》;20世紀(jì)90年后期又進(jìn)行了第二次金融大變革,并于2000年通過了《金融服務(wù)與市場法》。該法中的“投資商品”定義包含“存款、保險合同、集合投資計劃份額、期權(quán)、期貨以及預(yù)付款合同等”。通過金融變革,倫敦金融市場的國際地位日益加強(qiáng)。德國通過2004年的《投資者保護(hù)改善法》對《證券交易法》進(jìn)行修改,導(dǎo)入新的“金融商品”概念,對“有價證券、金融市場商品以及衍生品交易等”作了界定,并通過修改《招股說明書法》導(dǎo)入投資份額的概念,將隱名合伙份額等納入信息披露的對象。歐盟2004年4月通過的《金融工具市場指令》引入了“金融工具”概念,涵蓋了可轉(zhuǎn)讓證券、短期金融市場工具、集合投資計劃份額和衍生品交易。歐盟內(nèi)部則出現(xiàn)了金融服務(wù)區(qū)域整合,歐盟成員國的金融法制也逐漸呈現(xiàn)橫向化和統(tǒng)一化趨勢。

戰(zhàn)后一直學(xué)習(xí)美國金融證券法制經(jīng)驗的日本從20世紀(jì)80年代開始關(guān)注英國的金融法制建設(shè),在隨后的證券法修改中不斷學(xué)習(xí)英國和歐盟的經(jīng)驗,早在1998年就成立統(tǒng)一橫貫的監(jiān)管機(jī)構(gòu):金融監(jiān)督廳。在完善統(tǒng)一金融法制的方面,日本一直努力構(gòu)筑以各種金融商品為對象的橫向整合的金融法

③

制。其對金融商品進(jìn)行橫向規(guī)制的金融體系改革始于1996年橋本龍?zhí)墒紫嗟摹敖鹑诖蟊ā�。此�?日本的金融法制改革如同一個三級跳,第一跳是2000年制定的《金融商品銷售法》,第二跳是2006年制定的《金融商品交易法》,第三跳就是在不久的將來制定真正大一統(tǒng)的金融法制即日本版的《金融服務(wù)與市場法》,存款、保險商品將真正納入一部法律中,實現(xiàn)橫向規(guī)制的最終目標(biāo)。

日本2006年《金融商品交易法》由四個支柱組成。第一個支柱是投資服務(wù)法制部分。具體而言,導(dǎo)入集合投資計劃的概念,橫向擴(kuò)大了適用對象(證券種類、金融衍生品)的范圍,與之伴隨業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大、金融商品交易業(yè)者的橫向規(guī)制、以及根據(jù)投資者的屬性和業(yè)務(wù)類型而進(jìn)行規(guī)制的差異化等。第二個支柱是指信息披露制度的完善。具體包括季報信息披露的法定化、財務(wù)報告等相關(guān)內(nèi)部治理措施的強(qiáng)化、要約收購制度以及大量持有報告制度的修改等。第三個支柱是確保交易所自律規(guī)制業(yè)務(wù)的正常運行。第四個支柱是對市場操縱行為等加大了征收課征金(罰款)的處罰力度�！督鹑谏唐方灰追ā冯m內(nèi)容復(fù)雜,但其特點又可用“四個化”來簡單概況:適用對象和業(yè)務(wù)范圍、行業(yè)規(guī)制、行為規(guī)制等的“橫向規(guī)制化”;規(guī)制內(nèi)容的“靈活化”;信息披露的“公正化·透明化”;對違法

③行為處罰的“嚴(yán)格化”。其中,“橫向規(guī)制化”是

該法的最大特點。

韓國在亞洲金融危機(jī)中遭受重創(chuàng),在國際貨幣基金組織援助和影響之下,1998年4月韓國成立了單一的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu):金融監(jiān)督委員會。2003年,韓國政府也開始推進(jìn)統(tǒng)一金融法的制定,2005年

參見[日]松尾直彥:《關(guān)于部分修改證券交易法的法律等》,載《Jurist》2006年第1321期。

法學(xué)家　2009年第2期

韓國政府發(fā)表了將《證券交易法》、《期貨交易法》及間接投資資產(chǎn)運用法等資本市場相關(guān)法律統(tǒng)一為《關(guān)于金融投資業(yè)及資本市場的法律》(簡稱《資本市場統(tǒng)合法》)的制定計劃。2007年7月3日,韓國國會通過了能夠引起韓國金融業(yè)“大爆炸”的《資本市場統(tǒng)合法》,并于2009年2月4日正式施行。該法整合了與資本市場有關(guān)的15部法律中的6部,其余的法律將一并修改。該法將分為證券、資產(chǎn)運營、期貨、信托等多頭板塊的資本市場整合為一,旨在激勵各金融機(jī)構(gòu)自我改革和創(chuàng)新,增強(qiáng)韓國對外國金融機(jī)構(gòu)的吸引力,其推出必將給韓國資本市場帶來革命性的變化,并預(yù)示韓國金融業(yè)整合

④

期的到來。

尤為突出,韓國的《資本市場統(tǒng)合法》在2007年迅速推出,很大程度上是受到日本2006年《金融商品交易法》的影響。而受到日本韓國的影響,我國臺灣地區(qū)也正在緊鑼密鼓地進(jìn)行資本市場統(tǒng)合法的制定工作,計劃于2009年12月1日提交立法機(jī)關(guān),并預(yù)計2010年4月通過2011年11月開始實施。

縱觀各國或地區(qū)金融法制的橫向規(guī)制或資本市場統(tǒng)合立法,一個最重要的立法原則即是由現(xiàn)行的商品類、金融業(yè)者規(guī)制轉(zhuǎn)換成對“經(jīng)濟(jì)實質(zhì)相同的金融功能”進(jìn)行“統(tǒng)一規(guī)制”的功能性規(guī)制�，F(xiàn)行資本市場相關(guān)金融規(guī)制法律的特征是以“對象商品”或“金融業(yè)者”的概念形態(tài)或種類為基礎(chǔ)的商品類、機(jī)構(gòu)類規(guī)制。這種規(guī)制在如今迅速變化的金融市場環(huán)境中日趨不能適應(yīng)。因此高度集中統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制應(yīng)從現(xiàn)行的商品類、機(jī)構(gòu)類規(guī)制轉(zhuǎn)換成對“經(jīng)濟(jì)實質(zhì)相同的金融功能”進(jìn)行“統(tǒng)一規(guī)制”的功能性規(guī)制。為了貫徹這種功能規(guī)制原則,各國金融法制的橫向規(guī)制先將金融投資商品、金融投資業(yè)、客戶等根據(jù)經(jīng)濟(jì)實質(zhì)進(jìn)行重新分類,以金融投資商品(證券、衍生商品)、金融投資業(yè)(買賣、中介、資產(chǎn)管理業(yè)等)、客戶(專業(yè)投資者、

⑤業(yè)余投資者)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。以下分別從金融

韓國《資本市場統(tǒng)合法》和日本《金融商品交

易法》本質(zhì)上相同,都是金融投資服務(wù)法,不是真正大一統(tǒng)的金融統(tǒng)合法,尚未達(dá)到英國的《金融服務(wù)與市場法》的階段。但日本、韓國的經(jīng)驗告訴我們,統(tǒng)一金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的建立和統(tǒng)一金融法制的制定,是一個循序漸進(jìn)的過程。股權(quán)分置改革完成后,我國資本市場逐漸進(jìn)入與國際接軌的正常發(fā)展時期。我國是當(dāng)今世界上唯一實行分業(yè)經(jīng)營的大國。從分業(yè)經(jīng)營走向混業(yè)經(jīng)營,從分頭監(jiān)管走向統(tǒng)一監(jiān)管,是我國金融業(yè)和金融法制發(fā)展的必然方向。我們可以考慮借鑒日本和韓國的經(jīng)驗,分階段加以推進(jìn)。韓日兩國中日本的金融法制改革的經(jīng)驗

商品的橫向規(guī)制和金融業(yè)的橫向規(guī)制兩個角度,詮證日本《金融商品交易法》的橫向規(guī)制特點。

二、金融商品的橫向規(guī)制

　　《金融商品交易法》的目的在于統(tǒng)一規(guī)范投資商品或者具有投資性質(zhì)的各類金融商品,投資者保護(hù)是其根本目的和立法核心,其本質(zhì)實際上是投資

⑥

服務(wù)法。與許多成文法國家相同,日本《證券交易法》對證券的定義較為狹窄,不包括很多投資產(chǎn)

的真空地帶,《金融商品交易法》以《證券交易法》的對象范圍即“有價證券”和“金融衍生商品”為基礎(chǔ),最大幅度地橫向擴(kuò)大了法律適用對象的范圍。

1.有價證券的范圍的橫向擴(kuò)大

日本此次修法,雖然將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念,但并未對“金融商品”做出嚴(yán)格定義,《金融商品交易法》第2條仍是“有價

品。此次修法,日本將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念,以適應(yīng)近幾年來金融商品和投資服務(wù)不斷創(chuàng)新發(fā)展的現(xiàn)實環(huán)境。為了避免產(chǎn)生法律

近幾年,韓國金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)為了提高金融機(jī)構(gòu)的競爭力,致力推進(jìn)包括監(jiān)管機(jī)構(gòu)及法規(guī)在內(nèi)的金融改革,引進(jìn)巴塞爾《新資本協(xié)

議》,推出《資本市場統(tǒng)合法》等都是為推進(jìn)改革做出的努力,這將對韓國金融市場的發(fā)展帶來深遠(yuǎn)的積極影響,但也有可能加劇金融市場的不穩(wěn)定。參見李準(zhǔn)曄:《韓國金融監(jiān)管體制及其發(fā)展趨勢》,載《金融發(fā)展研究》2008年第4期。

⑤參見許凌艷:《金融監(jiān)管模式的變革及資本市場統(tǒng)合法的誕生》,載《社會科學(xué)》2008年第1期。⑥參見[日]黑沼悅郎:《金融商品交易法入門》(第二版),日本經(jīng)濟(jì)新聞社2007年版,第15頁。

④

論金融法制的橫向規(guī)制趨勢

證券”的定義�！蹲C券交易法》第2條規(guī)定了證券法相關(guān)的各種概念的定義,特別是以列舉的方式規(guī)定了有價證券的定義。1991年的證券交易審議會報告書參考美國的證券概念,提倡導(dǎo)入“廣義的有價證券”概念,即作為有價證券的定義,在個別列舉之外,設(shè)置概括性條款。日本金融改革的一個主要內(nèi)容就是對《證券交易法》的有價證券的概念重新定義。但1992年的修改并沒有導(dǎo)入“廣義的有價證券”的概念,僅完善了個別規(guī)定以對應(yīng)證券化相關(guān)商品。1998年的修改對定義條款進(jìn)行了全面的修改,擴(kuò)大向投資者提供的商品類型適用公正的交易規(guī)則,構(gòu)建了方便投資者購買的投資環(huán)境。此次將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念,但仍未導(dǎo)入“廣義的有價證券”的概念,未對“金融商品”做出定義,只是對有價證券的范圍進(jìn)行了橫向擴(kuò)大。在日本金融廳金融審議會金融分科會上,也曾探討根本修改“有價證券”概念,但考慮到世界上主要國家特別是大陸法系國家仍在使用“證券”或“有價證券”概念,且“有價證券”概念長期以來已被日本社會廣泛接受,

“有價證券”

這一用語也被其它法律大量引用,如修改將會影響向國會提交修改法案等情況,《金融商品交易法》

⑦

仍然延續(xù)了“有價證券”的概念。

6抵押證券; 1 7具有①1至⑨、 21至 51的性質(zhì)的外國證券、證書; 8外國貸款債權(quán)信托的受益證券; 191期權(quán)證券、證書; 0預(yù)托證券、證書; 21政令中指2

定的證券、證書。該法第2條第2款是關(guān)于未發(fā)行證券、證書的權(quán)利而視為有價證券的規(guī)定(準(zhǔn)有價證券)。具體有以下這些權(quán)利:①信托受益權(quán);②外國信托的受益權(quán);③無限公司、兩合公司的社員權(quán)(只限于政令規(guī)定的權(quán)利);④外國法人的社員權(quán)中具有③性質(zhì)的權(quán)利;⑤集合投資計劃份額;⑥外國集合投資計劃份額;⑦政令指定的權(quán)利。

相比《證券交易法》,《金融商品交易法》中的有價證券(包括準(zhǔn)有價證券)中增加了抵押證券(原由抵押證券法規(guī)制)、信托受益權(quán)(原由信托法規(guī)制)、集合投資計劃份額等。《證券交易法》中有價證券的信托受益權(quán)僅限于投資信托、貸款信托、資產(chǎn)證券化法中特定目的信托的受益證券等,但在《金融商品交易法》中其它的信托受益權(quán)均作為準(zhǔn)有價證券,無遺漏地橫向擴(kuò)充了適用對象范圍。

《證券交易法》把有價證券分為發(fā)行證券、證書的權(quán)利和未發(fā)行證券、證書的權(quán)利,之所以如此區(qū)分,是因為考慮到表示為證券、證書的權(quán)利的流動性較高的緣故。但2009年7月之后日本的無紙化法即《關(guān)于公司債、股份等過戶的法律》(2004年6月9日公布)的不發(fā)行股票制度開始全面實施,股票電子化后通過賬冊的過戶就實現(xiàn)股份的轉(zhuǎn)讓,股份的流動性大大增強(qiáng)。將權(quán)利表示為證券、證書流動性高的立法理念已過時。因此,《金融商品交易法》仍依據(jù)是否具有證券、證書來分類有價

01

證券,被批評是一種古董式的陳舊做法。

2.導(dǎo)入集合投資計劃的定義

把集合投資計劃份額列入有價證券的范圍內(nèi),是為了各種基金適用《金融商品交易法》的概括性規(guī)定,是此次修改的最大亮點之一。近年來在日本依據(jù)合伙合同的基金的投資對象已經(jīng)擴(kuò)展到了各個領(lǐng)域,個別投資對象已不在投資者保護(hù)的框架內(nèi)。因此,迫切需要對依據(jù)合伙合同的各類投資基金予

與《證券交易法》相同,《金融商品交易法》

把有價證券分為兩類:發(fā)行了證券、證書的權(quán)利(有價證券)和未發(fā)行證券、證書的權(quán)利(準(zhǔn)有價證券)。該法第2條第1款規(guī)定的有價證券包括:①國債;②地方債;③特殊債;④資產(chǎn)流動化法中的特定公司債券;⑤公司債;⑥對特殊法人的出資債券;⑦協(xié)同組合⑧金融機(jī)構(gòu)的優(yōu)先出資證券;⑧資產(chǎn)流動化法中的優(yōu)先出資證券、新股認(rèn)購權(quán)證書;⑨股票、新股預(yù)約權(quán)證券;⑩投資信托、外國投資信托的受益證券; 1投資法人的投資證券、投資法人債券、外國投資法人的投資證券; 2借貸信1托的受益證券; 31特定目的信托的受益證券; 4信1

⑨

托的受益證券; 5商業(yè)票據(jù)(1commercialpaper);

參見[日]神崎克郎:《日本戰(zhàn)后50年的金融、證券法制》,馬太廣譯,載《法學(xué)雜志》2000年第2期;馬太廣:《日本證券法的最新修改》,載《法學(xué)雜志》1999年第3期。

⑧與我國的合作社相類似。

⑨商業(yè)票據(jù)是一種以短期融資為目的、直接向貨幣市場投資者發(fā)行的無擔(dān)保票據(jù)。0同注⑥,第22—23頁。1

⑦

法學(xué)家　2009年第2期以法律規(guī)制。

對于不斷創(chuàng)新的多樣化的集合投資計劃,需要打破原有的縱向規(guī)制法制,構(gòu)建著眼于運作或流動化構(gòu)造功能的橫向法制。其理由如下:第一,在日本,集合投資計劃是“金融大爆炸”之后應(yīng)成為金融領(lǐng)域主流的“市場型間接金融”的主角,完善其法制是當(dāng)務(wù)之急。第二,集合投資計劃一般是銷售給普通投資者,從投資者保護(hù)的角度出發(fā),需要對計劃的組成和運營進(jìn)行橫向覆蓋的法制化和制度建設(shè)。第三,投資者人數(shù)較多,容易產(chǎn)生集體行動的問題,需要解決這個問題的法制基礎(chǔ)和制度建設(shè)。第四,原有的法制是縱向不全面的,其內(nèi)容也不充分,產(chǎn)生了諸多不便和障礙。因此,需要對集合投資計劃加以橫向全面的根本意義上的制度建設(shè)和法

1

制完善。

集合投資計劃的基本類型有兩種:一種是資產(chǎn)管理型,即從多數(shù)投資者籌集資金進(jìn)行各種資產(chǎn)管理運作;另外一種是資產(chǎn)流動型,即特定的資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流加以組合然后賣給多數(shù)的投資者的構(gòu)造。從歷史上、經(jīng)濟(jì)上、實務(wù)上來說兩者都是不同種類的類型,因此需要制定橫向覆蓋的規(guī)則體系,

21

包括交易規(guī)則、市場規(guī)則、業(yè)者規(guī)則等。在進(jìn)行集合投資計劃的法制完善時,有一個根本問題需要解決:不管計劃的私法上形態(tài)(公司、信托、合伙

31 等)如何,是否課以相同的交易規(guī)則。《金融商品交易法》解決了這個問題,通過直接列舉和導(dǎo)入

三個標(biāo)準(zhǔn):①金錢的出資,具有金錢等的償還的可能性;②與資產(chǎn)或指標(biāo)等相關(guān)聯(lián);③期待較高的回報,承擔(dān)風(fēng)險。集合投資計劃的定義以此標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ),在《金融商品交易法》第2條第2款第5項規(guī)定:集合投資計劃是指民法上的合伙、商法上的隱名合伙、投資事業(yè)有限責(zé)任合伙、有限責(zé)任事業(yè)合伙、社團(tuán)法人的社員權(quán)以及其它權(quán)利,享有通過金錢出資進(jìn)行的事業(yè)而產(chǎn)生的收益分配或該出資對象業(yè)務(wù)相關(guān)的財產(chǎn)分配的權(quán)利。集合投資計劃的定義主要由三個要件構(gòu)成:①接受投資者金錢的出資、支出,②利用出資、支出的金錢進(jìn)行事業(yè)、投資,③具有將該事業(yè)所產(chǎn)生的收益等向出資人進(jìn)行分配

51 的相關(guān)權(quán)利。上述條件均具備的權(quán)利,無論采取

何種法律形式和進(jìn)行何種事業(yè),均屬于集合投資計

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劃份額而成為該法的適用對象。

3.金融衍生商品的橫向擴(kuò)大

近年來,隨著金融商品的多樣性發(fā)展,鉆法律間空隙進(jìn)行欺詐的事件在日本也頻頻發(fā)生。日本傳統(tǒng)的以行業(yè)區(qū)分的縱向金融監(jiān)管體制,已逐漸不能迅速應(yīng)對新型金融衍生商品、混業(yè)經(jīng)營和多種新型金融商品所引發(fā)的問題。特別是2003年日本進(jìn)行外匯交易的機(jī)構(gòu)投資者蒙受了巨大損失,成為社會關(guān)注的大問題,雖然此后緊急修改了《金融期貨交易法》,將外匯交易納入規(guī)制范圍內(nèi),但也未能達(dá)到充分保護(hù)金融消費者利益的目的。因此,《金融商品交易法》的一個重要課題就是如何盡可能地擴(kuò)大金融衍生商品的規(guī)制對象范圍。對此,日本金融廳金融審議會金融分科會第一部會的“中間報告”提出:不論原資產(chǎn)如何,均可作為適用對象。但如果完全不限定金融衍生商品的原資產(chǎn)而做出概括性定義,其適用對象的范圍則不明確,又會產(chǎn)生過度規(guī)制的問題。為避免過度規(guī)制,從保護(hù)投資者的角

了“集合投資計劃”的概念,最大限度地把幾乎所有具有投資性的金融商品和投資服務(wù)納入適用對

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象,進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制。

2005年12月22日日本金融廳金融審議會金融分科會第一部會報告“為實現(xiàn)投資服務(wù)法(暫定)”中,對作為《投資服務(wù)法》對象的金融商品設(shè)定了

參見[日]神田秀樹:《完善集合投資計劃法制的思路》,載《關(guān)于集合投資計劃的工作報告書》,野村資本市場研究所2006年版,第39頁。

2同注 1 1,第42頁。

3美國的《聯(lián)邦投資公司法》,不管私法上的形態(tài)如何,要求設(shè)置boardofdirectors或者40%以上都是外部董事。這也是橫向化的交易1 規(guī)則。

4其實質(zhì)是參考了美國證券法相關(guān)的聯(lián)邦最高法院的判例,并進(jìn)行了成文法化。其著眼于經(jīng)濟(jì)性的實質(zhì)內(nèi)容而不是著眼于法的形式1

的概念。導(dǎo)入集合投資計劃的概念后,日本法形式上仍維持“有價證券”的概念,但是其概念的內(nèi)容以“結(jié)構(gòu)性”和“投資對象性”為目標(biāo)發(fā)生了實質(zhì)性的變化,至此,可以說日本20年前開始討論、16年以來《證券交易法》修改沒有完成的所謂“廣義的有價證券”的概念終于得以實現(xiàn)。

5參見[日]松尾直彥:1 《一問一答———金融商品交易法》,商事法務(wù)2006年版,第91頁。6參見[日]花水康:1 《集合投資計劃的規(guī)制》,載《商事法務(wù)》2006年第1778號。

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  本文關(guān)鍵詞：論金融法制的橫向規(guī)制趨勢，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。