本文關(guān)鍵詞：對影子銀行加強(qiáng)監(jiān)管的國際金融法制改革，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

對影子銀行加強(qiáng)監(jiān)管的

國際金融法制改革

袁達(dá)松＊

內(nèi)容提要：２００８年金融危機(jī)的產(chǎn)生與游離于監(jiān)管體系之外的影子銀行的崩潰密不可分。在后危機(jī)時代，國際社會金融監(jiān)管改革中很重要的一個方面即是加強(qiáng)對影子銀行的監(jiān)管。美歐等發(fā)達(dá)金融體已紛紛采取多種改革辦法加強(qiáng)對其監(jiān)管。以金融穩(wěn)定理事會為代表的國際組織亦對影子銀行監(jiān)管進(jìn)行研究，并形成了相關(guān)建議。影子銀行對金融體系帶來的主要威脅是系統(tǒng)性風(fēng)險和監(jiān)管套利，改革現(xiàn)有金融監(jiān)管法制的重點也在于此。我國應(yīng)當(dāng)積極參與此方面的國際金融法制改革，并適時加強(qiáng)國內(nèi)的法制建設(shè)。

關(guān)鍵詞：國際金融法　影子銀行　金融監(jiān)管

——影子銀行一、金融危機(jī)暴露的監(jiān)管盲區(qū)—

２００８年發(fā)端于美國的金融危機(jī)肆掠全球，導(dǎo)致大量的金融機(jī)構(gòu)紛紛倒閉，整個金融體系受到了嚴(yán)重的沖擊。危機(jī)爆發(fā)后，各國紛紛進(jìn)行反思。人們不禁要問，，美國在經(jīng)歷２０世紀(jì)３０年代的大蕭條之后，已經(jīng)從中吸取教訓(xùn)，建立了一套完善和嚴(yán)密的金融監(jiān)管體系，為什么還會爆發(fā)如此嚴(yán)重的金融危機(jī)？美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家克魯格曼解開了謎底：從未受到過監(jiān)管的機(jī)構(gòu)—影子銀行而非

１〕危機(jī)爆發(fā)后，美國國會設(shè)立的金融危機(jī)調(diào)查委員備受監(jiān)管的傳統(tǒng)銀行，是這場危機(jī)的核心�！�

會專門針對２００８年金融危機(jī)的成因進(jìn)行調(diào)查，最終也認(rèn)定：對影子銀行監(jiān)管的失誤，成為此次

２〕危機(jī)爆發(fā)的重要原因�！�

在危機(jī)爆發(fā)之前，美國金融體系的結(jié)構(gòu)發(fā)生了根本性的變化。影子銀行迅速崛起并成為與傳統(tǒng)銀行平行的金融體系，甚至在資金規(guī)模上一度超過傳統(tǒng)銀行體系。這一點可用下表來顯示：＊北京師范大學(xué)法學(xué)院副教授。

本文是作者主持的教育部人文社會科學(xué)研究青年項目：“后危機(jī)時代的金融監(jiān)管法制變革研究”（１０ＹＪＣ８２０１４３）的階段性成果。

〔，劉波譯，中信出版社２美］保羅·克魯格曼：《蕭條經(jīng)濟(jì)學(xué)的回歸和２１〕［００８年經(jīng)濟(jì)危機(jī)》００９年版，第１５３頁�！玻病常樱澹澹疲茫桑�，ＦｉｎａｌＲｅｏｒｔｏｔｈｅ�。危幔簦椋铮睿幔欤茫铮恚恚椋螅螅椋铮睿铮睿簦瑁澹茫幔酰螅澹螅铮簦瑁澹疲椋睿幔睿悖椋幔欤幔睿洹。牛悖铮睿铮恚椋悖茫颍椋螅椋螅椋睿簦瑁澹眨睿椋簦澹洹　　　　　　　　　　　　　。穑妫妗　�

，：／／／／／＿ＳｔａｔｅｓＪａｎｕａｒ２０１１，ａｖａｉｌａｂｌｅａｔｈｔｔｆｃｉｃ－ｓｔａｔｉｃ．ｌａｗ．ｓｔａｎｆｏｒｄ．ｅｄｕｃｄｎ＿ｍｅｄｉａｆｃｉｃ－ｒｅｏｒｔｓｆｃｉｃ＿ｆｉｎａｌ．２７，　�。穑穑稹�

＿ｒｅｏｒｔｆｕｌｌ．ｄｆ．ｐｐ

對影子銀行加強(qiáng)監(jiān)管的國際金融法制改革

表一：傳統(tǒng)銀行與影子銀行資金規(guī)模比較（單位：萬億美元

）

、回購協(xié)議、純證券借貸、資產(chǎn)支持證券發(fā)注：影子銀行資金包括商業(yè)票據(jù)以及其他短期借貸（銀行承兌）

行人責(zé)任以及貨幣市場共同基金資產(chǎn)。

３〕資料來源：根據(jù)美聯(lián)儲發(fā)布的資金流動報告整理�！�

表二：美國金融體系結(jié)構(gòu)機(jī)構(gòu)

存款機(jī)構(gòu)（商業(yè)銀行、儲

貸協(xié)會及信用合作社）

影子銀行體系金融業(yè)內(nèi)占比（％）ＧＤＰ占比（％）２００２００７００８００９０１０００２００７００８００９０１０２２２２２２２２２２４．０２．１５．９５．９６．５８．３７．８０９．０１２．６１３．６２２２２８９１２１．４３．５４．５０．９９．３８．５０３．９０３．３０．８３．１２２２１７１９８

４〕注：根據(jù)國際貨幣基金組織發(fā)布的２金融系統(tǒng)穩(wěn)定評估報告》整理�！玻埃保澳昝绹�

但是，影子銀行這一龐大的金融體系卻在金融監(jiān)管體系之外運(yùn)行，監(jiān)管部門并未如同監(jiān)管傳統(tǒng)銀行一樣對影子銀行采取有效監(jiān)管措施。不受監(jiān)管的影子銀行體系個體性風(fēng)險加上其迅速膨脹的規(guī)模，成為引發(fā)美國整個金融系統(tǒng)風(fēng)險的重要因素。

２００７年次貸危機(jī)的爆發(fā)導(dǎo)致影子銀行系統(tǒng)的流動性出現(xiàn)問題，并進(jìn)一步觸發(fā)了影子銀行自我強(qiáng)化的資產(chǎn)拋售循環(huán)。最終結(jié)果類似一場大規(guī)模的銀行擠兌，它造成影子銀行系統(tǒng)類似于２０世紀(jì)３０年代傳統(tǒng)銀行系統(tǒng)的崩潰。影子銀行體系中，最具影響力的華爾街五大投資銀行，三家（貝爾斯登、雷曼兄弟和美林證券）破產(chǎn)或被收購，兩家（高盛和摩根士丹利）由投資銀行回歸傳統(tǒng)銀行控股公司而被置于美聯(lián)儲的嚴(yán)密監(jiān)管之下。此外，大量的對沖基金、私募股權(quán)基金等影子銀行機(jī)構(gòu)紛紛倒閉，包括拍賣利率證券和資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù)等影子銀行的創(chuàng)新工具和產(chǎn)品元?dú)獯髠踔翉氖袌錾舷�。次貸危機(jī)對影子銀行體系產(chǎn)生了巨大沖擊，而影子銀行體系的特殊性又加劇了危機(jī)的惡化，并波及到傳統(tǒng)銀行體系。最終，一場全面的金融危機(jī)在美國乃至全球蔓延開來。

危機(jī)爆發(fā)后，影子銀行—一個長期潛伏在金融體系內(nèi)的龐大體系，開始成為國際社會關(guān)注的焦點。游離于監(jiān)管體系之外的影子銀行不僅存在于美國，同時也存在于諸多其他國家。加強(qiáng)對影子銀行的監(jiān)管，成為后危機(jī)時代國際金融監(jiān)管法制變革的重要方面�！病�，Ｆ３〕參見前引〔２ＣＩＣ報告，第３２頁。

〔，４〕ＳｅｅＵｎｉｔｅｄＳｔａｔｅｓＰｕｂｌｉｃａｔｉｏｎｏＦｉｎａｎｃｉａｌＳｅｃｔｏｒ�。粒螅螅澹螅螅恚澹睿簦校颍铮颍幔怼。模铮悖酰恚澹睿簦幔簦椋铮睢疲椋睿幔睿悖椋幔欤樱螅簦澹怼。樱簦幔猓椋欤椋簟　　　　　。妗。纾�

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法學(xué)研究２０１２年第２期

二、影子銀行及其金融監(jiān)管

（一）影子銀行的內(nèi)涵與特點

）是在過去３影子銀行（ｓｈａｄｏｗｂａｎｋｉｎ０多年中發(fā)展壯大起來的，但直到２００８年金融危機(jī)�。�

爆發(fā)，人們才開始認(rèn)識和重視到它。影子銀行或影子銀行體系是對傳統(tǒng)銀行體系以外的各種信用中介集合的一種形象稱呼，并非法律概念。這一術(shù)語一般認(rèn)為是由美國太平洋投資管理公司執(zhí)行

）于２董事麥卡利（ＭｃＣｕｌｌｅ００７年首次提出，意指游離于監(jiān)管體系之外的，與傳統(tǒng)、正規(guī)、接ｙ

５〕盡管還存在諸如“受監(jiān)管的商業(yè)銀行系統(tǒng)相對應(yīng)的金融機(jī)構(gòu)�！财叫秀y行系統(tǒng)”（ａｒａｌｌｅｌｐ

６〕或“７〕的稱呼，但目前國際社）〔準(zhǔn)（類）銀行實體”（ｓｓｔｅｍ）〔ｎｅａｒ－ｂａｎｋｅｎｔｉｔｉｅｓｂａｎｋｉｎ�。纭�

會通用的還是影子銀行或影子銀行體系這一術(shù)語。

盡管影子銀行的稱呼已為國際社會所廣泛使用，但是目前并未形成對它的統(tǒng)一、清晰的定義�，F(xiàn)有關(guān)于影子銀行的研究資料對影子銀行概念的介紹，大都是以描述性分析代替嚴(yán)謹(jǐn)定義。例如，美國紐約聯(lián)邦儲備銀行發(fā)布的報告《影子銀行》對此的定義是：從事期限、信用和流動性轉(zhuǎn)換，但不能獲得中央銀行提供的流動性擔(dān)�；蚴枪膊块T提供信貸擔(dān)保的金融中介，包括財務(wù)

）、信貸對沖基金、公司、資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù)通道、有限目的財務(wù)公司、結(jié)構(gòu)化投資工具（ＳＩＶｓ

８〕貨幣市場共同基金、融券機(jī)構(gòu)以及政府支持企業(yè)等�！�

在我國，學(xué)者對影子銀行也未形成一致性意見。有從狹義角度進(jìn)行定義的，即將影子銀行限定為傳統(tǒng)銀行之外的實體，認(rèn)為影子銀行是指“履行銀行職能、逃避銀行監(jiān)管的類似銀行的實

９〕也有從相對寬泛的角度進(jìn)行定義的，將影子銀行限定為包括傳統(tǒng)銀行在內(nèi)的金融實體，�！搀w”

認(rèn)為“影子銀行是指通過高度杠桿操作持有大量證券、債券等復(fù)雜金融工具，但卻無足夠資本及復(fù)

１０〕也有人將相關(guān)實體和工具或產(chǎn)品都囊括進(jìn)影子�！搽s的監(jiān)督機(jī)制在背后作為支撐的金融中間機(jī)構(gòu)”

銀行體系內(nèi)，認(rèn)為影子銀行是指“游離于傳統(tǒng)銀行體系之外，從事類似于傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)的市場型

１１〕�！卜倾y行機(jī)構(gòu)，這些機(jī)構(gòu)和相關(guān)產(chǎn)品形成的市場統(tǒng)稱為影子銀行體系”

出現(xiàn)上述眾說紛紜狀況，一方面是因為影子銀行是一個新生的概念，人們對它的認(rèn)識尚不夠深入，并且由于各國的金融體系結(jié)構(gòu)和監(jiān)管政策不一致，導(dǎo)致在不同的國家中影子銀行呈現(xiàn)的狀態(tài)存在差異，另一方面影子銀行機(jī)構(gòu)及其活動本身非常復(fù)雜，隨著金融創(chuàng)新和監(jiān)管環(huán)境變化等因素而不斷發(fā)展。因此，影子銀行的概念難于清楚統(tǒng)一地界定。從有效防范金融風(fēng)險和實現(xiàn)監(jiān)管的有效性角度出發(fā)，本文認(rèn)為，采用最寬泛的定義，將影子銀行界定為“涉及傳統(tǒng)銀行體系之外的〔，Ｔ：／／／／／／５〕ＳｅｅＰａｕｌＭｃＣｕｌｌｅｅｔｏｎ�。遥澹欤澹悖簦椋铮睿�，Ｓｅｔｅｍｂｅｒ２００７，ａｖａｉｌａｂｌｅａｔｈｔｔｗｗｗ．ｉｍｃｏ．ｃｏｍＥＮＩｎｓｉｈｔｓＰａｅｓ　　　　�。穑穑穑纾纾�

ＧＣＢＦ％２０Ａｕｕｓｔ－％２０Ｓｅｔｅｍｂｅｒ％２０２００７．ａｓｘ．ｇｐｐ

〔，６〕時任美國紐約聯(lián)邦儲備銀行總裁的蓋特納在２００８年的一次講話中就使用了平行系統(tǒng)的概念。ＳｅｅＴｉｍ�。牵澹椋簦瑁睿澹颉�

ＲｅｄｕｃｉｎＳｓｔｅｍｉｃＲｉｓｋｉｎａ�。模睿幔恚椋悖疲椋睿幔睿悖椋幔欤樱螅簦澹�，ＲｅｍａｒｋｓａｔＴｈｅＥｃｏｎｏｍｉｃＣｌｕｂｏｆＮｅｗ�。伲铮颍�，Ｎｅｗ�。伲铮颍搿　　　　　　　　　　。纭。�

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〔全球金融穩(wěn)定報告》里面便是使用準(zhǔn)（類）銀行實體的概念。Ｓ７〕國際貨幣基金組織在其２００８年１０月發(fā)布的《ｅｅ

ＩＭＦ，ＧｌｏｂａｌＦｉｎａｎｃｉａｌＳｔａｂｉｌｉｔＲｅｏｒｔ：ＦｉｎａｎｃｉａｌＳｔｒｅｓｓａｎｄ�。模澹欤澹觯澹颍幔椋睿幔悖颍铮疲椋睿幔睿悖椋幔欤桑恚欤椋悖幔簦椋铮睿螅幔睿洹　　　　　。。穑纾�，Ｍｐ

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ｓｒ４５８．ｄｆ．ｐ

〔，《影子銀行體系與金融危機(jī)》審計與經(jīng)濟(jì)研究》２９〕杜亞斌、顧海寧：《０１０年第１期。

〔〕王曉雅：《，《次貸危機(jī)背景下影子銀行體系特征及發(fā)展研究》生產(chǎn)力研究》２１００１０年第１１期。

〔〕周莉萍：《，《影子銀行體系的機(jī)制及其脆弱性》金融市場》２１１０１０年第１０期。

對影子銀行加強(qiáng)監(jiān)管的國際金融法制改革

，涵蓋傳統(tǒng)銀行之外的影子銀行機(jī)構(gòu)、應(yīng)用影子銀行方法的傳統(tǒng)銀實體及業(yè)務(wù)的信用中介體系”

行機(jī)構(gòu)以及影子銀行工具或產(chǎn)品，相對而言較為合理。

影子銀行的運(yùn)作機(jī)制與傳統(tǒng)銀行極其相似。在它的運(yùn)行過程中，也有三個主要參與方：投資者、非銀行信貸中介機(jī)構(gòu)（影子銀行機(jī)構(gòu)）與借款方。影子銀行從投資者那里吸收資金形成其負(fù)債，并將這些資金提供給借款人形成其資產(chǎn)。從法律的角度來看，影子銀行不同于傳統(tǒng)銀行的特點主要體現(xiàn)在兩個方面：

第一，影子銀行從事信用中介活動但不吸收存款，它是從證券市場上獲得資金供應(yīng)。相應(yīng)地，影子銀行與資金的提供方—證券市場上的投資者之間的權(quán)利義務(wù)受證券法律的調(diào)整，而不受銀行法律的調(diào)整，這使得影子銀行在吸收資金鏈條上具有先天的脆弱性。一方面，證券市場本身

，在銀行法律中通行的關(guān)于存款保護(hù)的相關(guān)法律制度，如存款保充滿風(fēng)險并且推崇“風(fēng)險自擔(dān)”

險制度和中央銀行最后貸款人制度，不適用于證券市場中的投資，這使得投資者的資金供應(yīng)并不穩(wěn)固。另一方面，影子銀行與投資者之間的證券交易，往往還發(fā)生在證券法律監(jiān)管的薄弱環(huán)節(jié)：影子銀行開發(fā)出各類復(fù)雜多樣的金融衍生產(chǎn)品，向投資者兜售，大都在監(jiān)管較少、信息披露制度不完善的場外市場交易。因此，投資者對于風(fēng)險的識別和掌握程度極為有限，對影子銀行無法形成有效的約束。總之，相比于傳統(tǒng)銀行，影子銀行更容易受到擠兌和資金潰逃的打擊。

第二，影子銀行及其活動不受監(jiān)管或所受監(jiān)管較小。不受監(jiān)管存在三種情況：首先，法律上的不受監(jiān)管，即影子銀行運(yùn)行于法律監(jiān)管豁免條款之內(nèi)。其次，監(jiān)管狀態(tài)不明所導(dǎo)致的不受監(jiān)管，即影子銀行的機(jī)構(gòu)及活動基于其創(chuàng)新性而處于法律尚未識別的領(lǐng)域，在新的針對性法律出臺之前，依據(jù)現(xiàn)有法律無法確定其監(jiān)管狀態(tài)因而游離于監(jiān)管體系之外。最后，事實上的不受監(jiān)管，即法律設(shè)定了相關(guān)禁止性要求但現(xiàn)實中仍存在的違反法律規(guī)定運(yùn)行但尚未為監(jiān)管部門所監(jiān)控到的“。當(dāng)然，最后一種情況本質(zhì)上屬于法律的執(zhí)行問題。所受監(jiān)管較小，表明現(xiàn)有法律對影子銀行”

影子銀行已有監(jiān)管規(guī)定，但是相比于影子銀行機(jī)構(gòu)及其活動可能導(dǎo)致的風(fēng)險，現(xiàn)有的監(jiān)管力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，無法控制相關(guān)風(fēng)險�？傊�，相比于傳統(tǒng)銀行，影子銀行不受審慎性監(jiān)管。因此，影子銀行可以將從投資者那里吸取的資金投資于大量風(fēng)險高、流動性較低的長期資產(chǎn)，并且通過高杠桿率的運(yùn)用，以獲得高額收益。而對于傳統(tǒng)銀行而言，相關(guān)銀行法律是禁止其進(jìn)行高杠桿率、高風(fēng)險的投資的。這意味著，影子銀行能夠使用同樣多的資本從事更加高收益的業(yè)務(wù)活動，但同時也暴露于更大的風(fēng)險之中。

（二）對影子銀行疏于監(jiān)管的危害性

盡管在２００８年金融危機(jī)之前，很少有人關(guān)注影子銀行，但是它確實像幽靈一樣存在于金融體系之中，并逐漸成為與傳統(tǒng)商業(yè)銀行并駕齊驅(qū)的另一個銀行系統(tǒng)，對整個金融體系造成嚴(yán)重威脅。

金融穩(wěn)定理事會（ＦＳＢ）于２０１１年４月發(fā)布的一項報告認(rèn)為，影子銀行所帶來的系統(tǒng)性風(fēng)險

１２〕和監(jiān)管套利是最大也是最需要予以關(guān)注的威脅�！�

１．系統(tǒng)性風(fēng)險

影子銀行的系統(tǒng)性風(fēng)險與其運(yùn)作方式密不可分。影子銀行采取借短貸長的方式進(jìn)行運(yùn)作，從證券市場上獲取短期資金投資于高風(fēng)險、流動性低的長期資產(chǎn)。這種運(yùn)作方式使其承擔(dān)著市場風(fēng)險、信用風(fēng)險以及流動性風(fēng)險。由于運(yùn)行在監(jiān)管體系之外，因而影子銀行無法獲得法律設(shè)置的安全網(wǎng)（如存款保險制度和中央銀行最后貸款人制度）的保護(hù)，這使得它們在面對擠兌時不堪一〔〕Ｆ／１２ＳＢ，Ｓｈａｄｏｗ�。拢幔睿耄椋睿悖铮椋睿簦瑁澹桑螅螅酰�，Ａｒｉｌ１２，２０１１，ｐｖａｉｌａｂｌｅａｔｗｗｗ．ｆｉｎａｎｃｉａｌｓｔａｂｉｌｉｔｂｏａｒｄ．ｏｒ．３，ａ　　　�。穑纾纾海樱穑纭�

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  本文關(guān)鍵詞：對影子銀行加強(qiáng)監(jiān)管的國際金融法制改革，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。