第一章  指定居所監(jiān)視居住法律適用的概述

第一節(jié) 指定居所監(jiān)視居住及適用的涵義
一、指定居所監(jiān)視居住的涵義
指定居所監(jiān)視居住，是指在符合《刑事訴訟法》第 73 條關于監(jiān)視居住的適用條件情況下，若犯罪嫌疑人、被告人無固定住處的或者犯罪嫌疑人、被告人涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經上一級檢察或公安機關批準，可以在指定的居所執(zhí)行監(jiān)視居住的刑事強制措施。2為何要設立這種特殊的強制措施執(zhí)行手段，目的有二，其一是為了減少拘留、逮捕，將監(jiān)視居住定位于減少羈押的替代措施；其二是某些案件雖然符合逮捕措施，但是不宜羈押，通過固定住處的監(jiān)視居住或者取保候審又有礙偵查，而需要適用的羈押替代性措施。 
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二、指定居所監(jiān)視居住法律適用的概念
在通常情況下,法律適用就是指在具體的法律事實出現(xiàn)后，通過將其歸入相應的抽象法律事實,然后根據(jù)該法律規(guī)范關于抽象法律關系之規(guī)定,進而形成具體的法律關系和法律秩序  。法律適用有廣義和狹義之分。廣義的法律適用是指國家機關及其工作人員、社會團體和公民實現(xiàn)法律規(guī)范的活動。這種意義上的法律適用一般被稱為法的實施。狹義的法律適用是指國家機關及其工作人員依照其職權范圍把法律規(guī)范應用于具體事項的活動，特指擁有司法權的機關及司法人員依照法定方式把法律規(guī)范應用于具體案件的活動。本文所論述的指定居所監(jiān)視居住兩者兼而有之。法律適用的特征有：法定性，國家機關對具體案件的處理，無論是在程序上還是在實體上，都必須嚴格依據(jù)法律規(guī)定。權威性，國家機關尤其是司法機關的活動是以國家名義進行的，，司法裁決一旦發(fā)生法律效力，任何組織和個人都必須執(zhí)行，不得擅自修改和違抗。被動性，司法過程的啟動總是以具體案件的發(fā)生為前提，在大多數(shù)案件中，司法活動必須由當事人的訴訟行為來啟動。獨立性，人民法院依法獨立行使審判權，人民檢察院依法獨立行使檢察權，不受行政機關、社會團體和公民個人的干涉。國家行政機關在處理行政復議案件時也應堅持獨立性和公正性。
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第二節(jié) 指定居所監(jiān)視居住的法律屬性

一、 指定居所監(jiān)視居住與取保候審、逮捕的區(qū)別和聯(lián)系
新《刑事訴訟法》第 65 條對取保候審的適用條件進行了規(guī)范，根據(jù)實踐需要適當擴大了取保候審的適用范圍，并將取保候審與監(jiān)視居住的適用條件區(qū)別開來。新《刑事訴訟法》第 69、75 條規(guī)定：對違反取保候審、監(jiān)視居住規(guī)定的犯罪嫌疑人、被告人，可以逮捕；需要逮捕的，可以先行拘留。逮捕的條件中也規(guī)定，符合下列情況之一的，屬于“違反監(jiān)視居住規(guī)定，情節(jié)嚴重”，應當予以逮捕。3該規(guī)定的目的是提升取保候審、監(jiān)視居住兩項強制措施的約束力、確定力和執(zhí)行力，同時也是也是減少逮捕性強制措施的前提條件。監(jiān)視居住的適用要符合逮捕的條件，在適用條件上與逮捕也發(fā)生著交叉，這樣可以使監(jiān)視居住能夠發(fā)揮替代羈押的功能，從而有效降低逮捕羈押的適用率。這樣的規(guī)定也是立法意圖的出發(fā)點。從上可以看出，指定居所監(jiān)視居住成為非羈押性到羈押性的過渡性措施，使我國的強制措施體系更加人性化，更加有利于保障犯罪嫌疑人的合法權益。
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二、指定居所監(jiān)視居住與雙指、雙規(guī)的區(qū)別和聯(lián)系
“雙規(guī)”，是黨的紀律檢查機關和政府行政監(jiān)察機關所采取的一種特別調查手段。按照《中國共產黨紀律檢查機關案件檢查條例》第 28 條4的規(guī)定：“可以要求有關人員在規(guī)定的時間、規(guī)定的地點，就調查涉及的事項作出說明”，即為“雙規(guī)”。按照《中華人民共和國行政監(jiān)察法》第 20 條5的規(guī)定，監(jiān)察機關有權“責令有違反行政紀律嫌疑的人員在指定的時間、地點就調查涉及的問題作出解釋和說明”，即為“兩指”。 從法律上看，“雙規(guī)”、“兩指”并沒有涉及非法限制他人人身自由的行為，實質上是黨內內部的一種約束行為。但事實上，這兩項措施已授權紀檢、監(jiān)察機關，并使之擁有甚至比司法機關的執(zhí)行權限還大的執(zhí)法權。這樣的規(guī)定是否出現(xiàn)黨的政策和國家基本法律在銜接上的偏差，值得考慮。我所憲法和刑事訴訟法均規(guī)定了：“尊重和保障人權”的內容，但 “雙規(guī)”、“兩指”實際上違背了《憲法》和《刑事訴訟法》有關人權的規(guī)定。新《刑事訴訟法》的對于指定居所居所監(jiān)視居住的設立，可以說為取消這項特殊的調查手段奠定了基礎，主要是因為：一是“指定居所監(jiān)視居住”可以適用于“雙規(guī)”、“兩指”案件。根據(jù)《刑事訴訟法》第 73 條的規(guī)定和《中國共產黨紀律檢查機關案件檢查條例》第 28 條第三款及《中華人民共和國行政監(jiān)察法》第 20 條的規(guī)定，“雙規(guī)”、“兩指”兩項措施與指定居所監(jiān)視居住強制措施都具有限制人身自由的作用，而且二者在功能作用相類似，今后適用“雙規(guī)”、“兩指”的案件特別是有關重大賄賂犯罪的案件可以考慮適用“指定居所監(jiān)視居住”措施。二是實踐操作中的“雙規(guī)”、“兩指”與羈押毫無本質區(qū)別，和“指定居所監(jiān)視居住”這種羈押性替代性強制措施對人身自由的限制是有本質上的一致性的。所以，指定居所監(jiān)視居住的設立是借鑒了《行政監(jiān)察法》中有關“雙規(guī)”、“雙指”的相關規(guī)定，監(jiān)視居住增加這樣的執(zhí)行手段，有利于案件的偵查，是立法制度的創(chuàng)新。同時，將解決了黨內政策和國家法律不能相互銜接的問題，是立法的重大進步。 當今社會，法治建設的核心在于限制公權、保護私權，社會發(fā)展的過程也是公民權利不斷增長的過程。正如德沃金在《認真對待權利》中曾提出，“解決法律究竟為何物又應當為何物的最重要理論，就是古老的人權觀念。權利才應該是法律最堅實、最可靠的基石”，刑事訴訟法將“尊重和保障人權”寫入其中，也正是基于這種考慮。 
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第三章   指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行 ......... 21 
第一節(jié)  指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行主體及方式 ......... 21 
一、指定居所監(jiān)視居住執(zhí)行主體 ...... 21 
二、指定居所監(jiān)視居住執(zhí)行方式 ...... 22 
第二節(jié)  指定居所監(jiān)視居住執(zhí)行場所的設置 ...... 23
一、設置標準 .......... 23 
二、設置保障 .......... 24 
第四章  指定居所監(jiān)視居住法律適用的完善及執(zhí)法監(jiān)督 ......... 26 
第一節(jié)  執(zhí)行中面臨問題的解決措施 .... 26 
一、解決理念 .......... 26 
二、解決措施 .......... 28 
第二節(jié)  指定居所監(jiān)視居住完善執(zhí)法監(jiān)督機制 ......... 30 
一、檢察機關監(jiān)督 ......... 30 
二、完善國家立法 ......... 31 

第四章 指定居所監(jiān)視居住法律適用的完善及執(zhí)法監(jiān)督

第一節(jié) 執(zhí)行中面臨問題的解決措施

西塞羅曾言“一個不懂自己出生前歷史的人，永遠是個孩子”，法律演進的歷史及其蘊育的規(guī)律不僅僅是法學者的研究對象，同樣也應當被其他法律人所知曉。有鑒于此，面對指定居所監(jiān)視居住出現(xiàn)的諸多問題，我們有必要了解刑事訴訟法的基本理念，從刑事訴訟法的基本理念出發(fā)，尋求解決指定居所監(jiān)視居住所面臨的困境。 刑事訴訟法的基本理念涵蓋五個方面的內容：1、既要懲罰犯罪，又要尊重和保障人權；2、程序公正與實體公正并重；3、節(jié)約司法資源，提高訴訟效率。指定居所監(jiān)視居住的設立正是懲罰犯罪與尊重和保障人權基本理念的產物。所謂懲罰犯罪，是指通過刑事訴訟活動，在準確及時地查明案件事實真相的基礎上，對構成犯罪的被告人公正適用刑法，以抑制犯罪，以及通過刑事訴訟程序本身的作用來抑制犯罪。所謂尊重和保障人權，是指在通過刑事訴訟懲罰犯罪的過程中，保證公民合法權益不受侵犯。具體包括：（1）無辜的人不受刑事追究；（2）有罪的人受到公正處罰；（3）訴訟權利得到充分保障和行使。懲罰犯罪與尊重和保障人權的關系是，既統(tǒng)一又對立。一方面，正確懲罰犯罪與尊重和保障無辜的人不受刑事追究是統(tǒng)一的；另一方面，尊重和保障人權也不能脫離懲罰犯罪；一般認為懲罰犯罪與尊重和保障人權應當并重。根據(jù)懲罰犯罪與保障人權相統(tǒng)一的立法精神，才出現(xiàn)了固定住處監(jiān)視居住到指定居所監(jiān)視居住的遞增，是立法的完善，是人權保障的體現(xiàn)。指定居所監(jiān)視居住是尚未確定有罪情形下對犯罪嫌疑人采取的措施，其正當性一直是受到質疑并且隱含很大的法律風險。一旦犯罪嫌疑人最終對確定無罪，之前已經采取的應該采取的強制措施，就將對涉案嫌疑人的人身權利和財產權利產生無法挽回的后果。因此，我國的指定居所監(jiān)視居住定位為羈押替代性措施，目的也是盡可能強制程度低一點、期限短一點、影響小一點。

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結束語

本人對指定居所監(jiān)視居住的法律屬性進行了再肯定，認為它作為一種羈押性替代措施，就存在羈押性的本質。認識到這種本質，在司法實務中我們遇到的問題就有了解決的辦法。我們希望，在立法不斷完善、在監(jiān)督不斷細化的情況下，指定居所監(jiān)視居住真正的能起到強制措施承上啟下的作用。司法和行政機關也能正確認識該措施對人的作用，既能保障刑事訴訟的順利進行，也能保障被指定居所監(jiān)視居住人的權益。接下來的工作中，我將更加注重該措施的具體使用，希望通過本人以上的調查研究，能為今后的工作帶來具體可操作的指引。
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參考文獻(略) 

本文編號：44479