本文關(guān)鍵詞：論中國知識產(chǎn)權(quán)法立法完善，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

論中國知識產(chǎn)權(quán)法立法完善 摘要發(fā)明、創(chuàng)造讓我們的生活越來越豐富多彩，一個民族的創(chuàng)造力直接影響其發(fā)展、壯大。那些發(fā)明者、創(chuàng)造者的權(quán)利應(yīng)該受到保護(hù)，這樣才能形成良性循環(huán)，促進(jìn)整個民族的進(jìn)步。這是對別人勞動成果的一種尊重，何況世界需要一種規(guī)矩和法則，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)就是保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造，而發(fā)明創(chuàng)造是人類生存和發(fā)展的動力。如果沒有發(fā)明創(chuàng)造，我們的很多困難無法解決，我們也無法提高我們的生活水平。如果不保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，發(fā)明創(chuàng)造的成本就收不回來，就沒有人愿意發(fā)明創(chuàng)造，最終使大家受損害。本文就中國的知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)現(xiàn)狀，分析和闡述了如何對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)，并促進(jìn)相關(guān)立法的完善。
關(guān)鍵詞知識產(chǎn)權(quán) 法定許可 合理使用
作者簡介：孫尚南，牡丹江大學(xué)。
中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592(2011)05-295-01
一、我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀
中國要保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，既是世界的需要，也是中國自身發(fā)展的需要.從世界來看，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)是中國為加入WTO向世界做出的莊嚴(yán)承諾，中國如果不嚴(yán)守信譽，世界上的公司將不在中國投資，不和中國人做生意，試想培育一個世界知名品牌需要投入多大的精力，花費多大的心血?名牌的高價位是品牌價值的體現(xiàn)，中國要融入世界經(jīng)濟(jì)一體化的潮流中，在知識經(jīng)濟(jì)時代保持經(jīng)濟(jì)的高速增長，就必須適應(yīng)并利用相關(guān)的法律，政策，中國如果能誕生一大批擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的專利，就可以向外國的使用人收取專利使用費，中國如果有一大批向可口可樂，麥當(dāng)勞這樣的世界知名品牌，也可以通過商標(biāo)特許，收取品牌使用費，采用特許經(jīng)營的模式，把中式快餐開遍全世界，提升國家形象的同時，賺老外的錢。當(dāng)然如果一味地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，在某種程度上會阻礙知識的傳播，所以法律在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)人的利益和方便社會公眾利用智力創(chuàng)造成果間一直在尋求一種平衡，如著作權(quán)法設(shè)立了合理使用，法定許可，專利法和商標(biāo)法設(shè)立了權(quán)利窮竭等制度，由此可知，中國的知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)保護(hù)還需進(jìn)一步加強。
二、中國保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的必要性
中國保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)勢在必行，最終憑借中國人民的聰明才智，中國會在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)中獲益，但保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)也要有個度，特別是現(xiàn)階段，中國不應(yīng)一味響應(yīng)發(fā)達(dá)國家的號召，追求過高水平的保護(hù)，而應(yīng)該在WTOTRIPS（與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定）之下，制訂既滿足國際社會最低標(biāo)準(zhǔn)，又符合實際的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，提高全體人民的知識產(chǎn)權(quán)意識，營造良好的保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的社會氛圍，這需要你我的共同努力，美國為什么能在第二次工業(yè)革命后迅速發(fā)展起來，就是因為他們的科技發(fā)明，在愛迪生的時代美國的大小發(fā)明家不計其數(shù)，其原因就是他們有保護(hù)專利的法律，總統(tǒng)杰斐遜就曾親自擔(dān)任過專利簽發(fā)員，這是有利于民族發(fā)展的良性循環(huán)的事。從文化教育來說，我國解放以來長期灌輸一種“技術(shù)公有”、“知識共享”的思想，從小學(xué)到大學(xué)都沒有將“知識作為有價值的商品”的觀念加以教育，幾十年來都接受了無償使用他人的技術(shù)發(fā)明，無償使用科研成果的作法。直到我國實行市場經(jīng)濟(jì)以后，技術(shù)作為商品、知識作為有價值的資本財富才逐步地為社會各界所接受。分析人士認(rèn)為，這些新的舉動表明了美方急于加強中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的迫切心態(tài)。
三、中國知識產(chǎn)權(quán)立法完善建議
有很多實例可以看出，一些投機分子還在鉆著法律的空子，只有進(jìn)一步完善知識產(chǎn)權(quán)立法才能逐漸解決這一問題。沒知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)誰來振興中國文化產(chǎn)業(yè)，有出版商就說過現(xiàn)在盜版太多了，我們書價不高點根本出不起書，如果大家都只買正版，價格就會降下來，你想想有的作家寫一本書人家花了多少時間，多少經(jīng)歷，意識的加強，時代的進(jìn)步，保護(hù)自己的勞動成果，智慧結(jié)晶，知識產(chǎn)權(quán)是人們對于自己對智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標(biāo)記、信譽依法享有的權(quán)利。它最早見于17世紀(jì)法國卡普夫，后為比利時皮卡第所發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)是人類對自己的智力成果所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，假如對人類智利成果沒有相關(guān)的保護(hù)，隨意使用或者剽竊他人智利成果，將會嚴(yán)重?fù)p害智利成果創(chuàng)造者的積極性，這將對社會的進(jìn)步產(chǎn)生嚴(yán)重的影響，也對創(chuàng)造者是很不公平的，但隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，各國為壟斷技術(shù)，形成各種群體智利成果，例如專利池的出現(xiàn)，專利池幾乎囊括了某項產(chǎn)品的全部技術(shù)，你只要生產(chǎn)，就會發(fā)生專利侵權(quán)，尤其是電子業(yè)、醫(yī)藥行業(yè)，更是這樣，所以，在涉及公共衛(wèi)生，或者公共安全，凡是涉及公共事務(wù)重大利益的事情，政府就可以將某項知識產(chǎn)權(quán)強制推廣使用，不必經(jīng)權(quán)利人同意。所以每項權(quán)利的實施都是有限度的，當(dāng)違背社會公共利益和嚴(yán)重危害社會進(jìn)步的時候，權(quán)利就應(yīng)當(dāng)被限制使用，這樣保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的同時，也要保護(hù)社會公共利益。
四、中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)發(fā)展前景
縱觀中國的知識產(chǎn)權(quán)事業(yè)，要著眼長遠(yuǎn)，逐步推進(jìn)，對于工作中存在的問題，一定要高度重視，采取切實措施。結(jié)合國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的實施，突出重點，真抓實干，努力做好以下幾項工作：進(jìn)一步加強知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造能力建設(shè)，著力實現(xiàn)專利質(zhì)量與數(shù)量的協(xié)調(diào)提升；進(jìn)一步加強知識產(chǎn)權(quán)管理能力建設(shè)，大力提高知識產(chǎn)權(quán)工作的宏觀管理水平；進(jìn)一步加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)能力建設(shè)，全面優(yōu)化執(zhí)法保護(hù)環(huán)境；進(jìn)一步加強知識產(chǎn)權(quán)運用能力建設(shè)，大力推進(jìn)專利的運用與產(chǎn)業(yè)化；進(jìn)一步加強知識產(chǎn)權(quán)宣傳工作，培育和發(fā)展知識產(chǎn)權(quán)文化；進(jìn)一步加強人才培養(yǎng)和隊伍建設(shè)，為知識產(chǎn)權(quán)事業(yè)提供人才保障和支持；加快知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)體系建設(shè)，為知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、管理、保護(hù)和運用提供服務(wù)。
加強我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，促進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)立法完善，是為了促進(jìn)社會進(jìn)步，如果知識產(chǎn)權(quán)的不到保障，誰還會去促進(jìn)社會的進(jìn)步呢，社會是不斷進(jìn)步的，知識經(jīng)濟(jì)的時代也就應(yīng)該有知識經(jīng)濟(jì)時代的特有產(chǎn)物。我們的出發(fā)點是應(yīng)對世界一體化的大潮，以不使我們自己處在被動的地位。知識產(chǎn)權(quán)就好像是儒學(xué)，本意和精髓都非常好，但投機商人的利用，社會價值觀的變質(zhì)，使得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已經(jīng)不再那么純潔了。所以保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)得到人們的廣泛重視，完善知識產(chǎn)權(quán)立法勢在必行。
參考文獻(xiàn)：
[1]黃玉燁．知識產(chǎn)權(quán)利益衡量論．法商研究．2004(5)．
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、舊中國選舉制度的實質(zhì)－－－－ 戴修瓚等《新華月報》1953年第7期

2、抗日戰(zhàn)爭時期革命根據(jù)地的民主選舉－－－－ 魏宏運 《歷史教學(xué)》1953年第9期

3、戰(zhàn)國時代中央集權(quán)制封建國家的形成－－－－ 楊寬 《歷史教學(xué)》1953年第10期

4、太平天國的鄉(xiāng)官－－－－張振鵬《歷史教學(xué)》1953年第11期

5、論戊戌變法與立憲－－－－ 謝興堯 《新建設(shè)》1953年第11期

6、論辛亥革命時期的憲政運動－－－－ 劉桂五 《新建設(shè)》1954年第1期

7、舊民主主義憲政運動的破產(chǎn)－－－－ 張晉藩 《光明日報》1954年6月21日

8、舊中國憲政運動史話－－－－ 張晉藩等 《中國青年》1954年6月21日

9、趙匡胤和趙宋專制主義中央集權(quán)制度的發(fā)展－－－－ 季予涯《歷史教學(xué)》1954年第12期

10、新民主主義革命階段中陜甘寧邊區(qū)的人民司法工作－－－－ 馬錫五《政法研究》1955年第1期

11、略論女真族氏族制度的解體和國家的形成－－－－ 華山等 《文史哲》1956年第6期

12、略談卜辭中“武丁諸文之稱謂”及“殷代王位繼承法”－－－－ 劉啟益《歷史研究》1956年第4期

13、試論商代“兄終弟及”的繼統(tǒng)法與殷商前期的社會性質(zhì)－－－－ 王玉哲《南開大學(xué)學(xué)報》1956年第6期

14、太平天國后期的銓選制度為什么不健全?同羅爾綱先生商榷－－－－ 王慶成《光明日報》1956年8月30日

15、廣州起義和廣州公社－－－－ 顏文《中國青年報》1956年9月13日

16、論中國封建制的形成及其法典化－－－－ 侯外廬《歷史研究》1956年第8期

17、中國革命各時期的土地立法－－－－ 高樹異《東北人民大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1956年第4期

18、論塔力阿改革－－－－ 王侃 《歷史教學(xué)》1956年第9期

19、略論隋朝的法律－－－－ 韓國磐 《歷史教學(xué)》1956年第12期

20、關(guān)于研究中國法制史的幾個問題－－－－ 戴克光《人民日報》1956年12月30日

21、中國法制史問題座談會發(fā)言摘要－－－－ 李祖蔭等《政法研究》1957年第1期

22、略談前清吏胥－－－－對清朝“紹興師爺”和“書辦”的介紹－－－－ 范樸齋《光明日報》1957年1月1日

23、法學(xué)界座談關(guān)于中國法制史的幾個問題－－－－ 王昭儀《人民日報》1957年2月4日

24、中國古典法學(xué)的一些現(xiàn)實意義－－－－ 孫曉樓《法學(xué)》1957年第2期

25、從重農(nóng)抑商的傳統(tǒng)談到漢代政權(quán)的本質(zhì)－－試答郭沫苦先生質(zhì)問之一 －－－－日知《人民日報》1957年2月25日

26、略論法代政權(quán)的本質(zhì) 敬復(fù)日知先生－－－－ 郭沫苦《人民日報》1957年3月5日

27、隋朝能加強中央集權(quán)的原因－－－－ 徐德麟《歷史教學(xué)問題》1957年第2期

28、關(guān)于唐代法律的幾個問題－－－－ 王永興《歷史教學(xué)》1957年第4期

29、談?wù)劇笆遑灐敝袔讉�古代審判制度－－－－ 富庸《政法研究》1957年第4期

30、中華人民共和國成立革命根據(jù)地選舉制度的特點－－－－ 羅世英《政法研究》1957年第4期

31、政法科學(xué)工作者應(yīng)否研究中國國家起源的問題－－－－ 吳恩�！墩ㄑ芯俊�1957年第4期

32、宗法制度與等級制度是不是封建制度的特征?－－－－ 黃子通《北京大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1957年第2期

33、論唐代之蕃將與府兵－－－－ 陳寅恪 《中山大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué))1957年第4期

34、第二次國內(nèi)革命戰(zhàn)爭時期反動派對地方政制的變更及其作用－－－－趙希鼎《史學(xué)月刊》1957年第4期

35、對國民黨刑法的反動本質(zhì)的初步批判－－－－ 顧聯(lián)璜《教學(xué)簡報》1957年第6期

36、試論新民主主義階段人民刑法的發(fā)展－－－－ 楊琪《法學(xué)》1957年第6、8期

37、明代云南境內(nèi)的土官與土司－－－－ 江應(yīng)梁《人文科學(xué)雜志》1957年第5期

38、清代軍機處的沿革、職堂和主要檔案－－－－ 單士魁《光明日報》1957年7月18日

39、太平天國后期官制探略－－－－ 酈純《山西師院學(xué)報》1957年第8期

40、試論阿古柏政權(quán)的建立及反動的本質(zhì)－－－－ 馬汝衍《歷史教學(xué)》1957年第8期

41、論宗法制與封建制的關(guān)系評黃子通:《宗法制度與等級制度是不是封建制度的特征?》－－－－童書業(yè)《歷史研究》1957年第8期

42、關(guān)于天朝畝制度的實質(zhì)問題—兼評郭毅生《略論太平天國革命的性質(zhì)》一文中的若干論點－－－－ 金沖及等《學(xué)術(shù)月刊》1957年第9期

43、湘軍——太平天國革命時期的反動地主武裝－－－－ 景珩《歷史教學(xué)》1957年第9期

44、論殷代親族制度－－－－ 李學(xué)勤 《文史哲》1957年第11期

45、東吳政權(quán)的性質(zhì)及其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)－－－－ 章振華等《史學(xué)月刊》1957年第11期

46、魏晉南北朝世族地主政權(quán)的演變－－－－ 宋衍《歷史教學(xué)問題》1957年第12期

47、太平天國的六等爵考－－－－ 賈熟村《人文雜志》1957年第12期

48、試論唐律是中國封建社會的標(biāo)準(zhǔn)法典－－－－ 戴克光《政法教學(xué)》1958年第1期

49、國民黨偽“六法”的反動實質(zhì)－－－－ 宋光等《法學(xué)》1958年第2期

50、太平天國鄉(xiāng)官制度中的地方公舉問題－－－－ 王天獎《學(xué)術(shù)月刊》1958年第2期

51、論《天朝田畝制度》－－－－ 黃廷柱《中學(xué)歷史教學(xué)》1958年第1期

52、兩漢三國的“夷兵”－－－－ 洪廷彥《文史哲》1958年第3期

53、三論西魏北周和隋唐間的府兵－－－－ 谷霽光《科學(xué)與教學(xué)》1958年第3期

54、太平天國鄉(xiāng)官的階級成份－－－－ 王天獎《歷史研究》1958年第3期

55、秦官考——《秦會要訂補職官篇》補正－－－－ 金少英《西北師范學(xué)院學(xué)報》(人文科學(xué))1958年第3期

56、太平天國的郡縣地方政權(quán)－－－－ 王天獎《文史哲》1958年第5期

57、試《中國國家與法的歷史》的對象－－－－ 張晉藩《教學(xué)與研究》1958年第5期

58、試論中國國家與法的歷史的對象和范圍問題－－－－ 蒲堅《新建設(shè)》1958年第7期

59、中國第一個紅色政權(quán)——海陸豐蘇維埃－－－－ 楊丙昆《歷史研究》1958年第8期

60、秦刑刑徒的考古資料－－－－ 張政烺 《北京大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1958年第3期

61、在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的民兵的發(fā)展－－－－張希坡、邱遠(yuǎn)猷、張晉藩《教學(xué)與研究》1958年第10期

62、依唐代官制說明張曲江集附錄誥命的錯誤－－－－ 岑仲勉《中山大學(xué)學(xué)報》1958年第2期

63、試論反革命地主武裝“湘軍”的組成及其反動作用－－－－ 董蔡時《文史哲》1958年第11期

64、契丹國家的形成－－－－ 趙衛(wèi)邦《四川大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué))1958年第2期

65、元朝中央政府是怎樣管理西藏地方的－－－－ 韓儒林《歷史研究》1959年第1期

66、學(xué)習(xí)毛澤東同志關(guān)于抗日民族統(tǒng)一戰(zhàn)線政權(quán)的著作的體會－－－－肖永清、文武《政法研究》1959年第4期

67、蒙古氏族制的瓦解和封建制的形成－－－－ 楊國宜《華東師大學(xué)報》(人文科學(xué))1958年第4期

68、中央政府管理西藏地方的制度的發(fā)展－－－－ 王忠《歷史研究》1959年第5期

69、明代軍屯制度的歷史淵源及其特點－－－－ 王毓銓《歷史研究》1959年第6期

70、太平天國的童子兵－－－－ 馬振文《史學(xué)月刊》1959年第8期

71、明代的科舉情況和紳士特權(quán)－－－－ 吳晗《光明日報》1959年8月26日

72、明代的軍戶－－－－ 王毓銓《歷史研究》1959年第8期

73、門閥的形成及其衰落－－－－ 唐長孺《武漢大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1959年第8期

74、關(guān)于《天朝田畝制度》的性質(zhì)和實施問題——和徐夕明同志商榷－－－－祁龍威《光明日報》1959年《史學(xué)》副刊第11期

75、對《試論殷代的奴隸制度和國家的形成》一文的意見－－－－ 趙錫元《歷史研究》1959年第11期

76、《天朝田畝制度》是農(nóng)民革命的綱領(lǐng)－－－－ 來新夏《光明日報》1959年12月

77、西漢的經(jīng)濟(jì)制度和政治制度——關(guān)于西漢社會性質(zhì)問題的討論－－－－ 安作璋《山東師院學(xué)報》(歷史)1959年第5期

78、試論曹魏的屯田制度－－－－ 黃佩瑾《內(nèi)蒙古大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué))1960年第1期

79、清朝前期的中央政府對西藏地方政治制度、宗教制度的改革－－－－ 陳鳴鐘《史學(xué)月刊》1960年第1期

80、關(guān)于《天朝田畝制度》的幾個問題－－－－ 杜德鳳《歷史研究》1960年第1、2期

81、農(nóng)民政權(quán)問題初探－－－－ 楊世鈺、郭惠清《紅色教師》(人文科學(xué))1960年第3期

82、略述科舉制度－－－－ 韓國磐《歷史教學(xué)》1960年第4期

83、湘軍——鎮(zhèn)壓太平天國革命的反動武裝－－－－王天獎《開封師院學(xué)報》(歷史)1960年第5期

84、試論1901—1905年清政府的“新政”－－－－ 王邦佐《史學(xué)月刊》1960年第4期

85、關(guān)于農(nóng)民起義和農(nóng)民戰(zhàn)爭的目的與“農(nóng)民政權(quán)”問題－－－－ 吳雁南《史學(xué)月刊》1960年第6期

86、關(guān)于中國國家形成問題－－－－ 徐喜辰《吉林師大學(xué)報》1960年第2期

87、中國農(nóng)民戰(zhàn)爭史上的農(nóng)民政權(quán)問題－－－－寧可《新建設(shè)》1960年第10、11期

88、有關(guān)中國歷史上農(nóng)民政權(quán)的幾個問題－－－－寧可《文匯報》1960年12月27日

89、太平天國基層政權(quán)“鄉(xiāng)官”的階級成份－－－－蔣光學(xué)《文匯報》1961年1月10日

90、太平天國《天朝田畝制度》的性質(zhì)及其作用－－－－史一兵《江海學(xué)刊》1961年第1期

91、略論中國農(nóng)民政權(quán)的短暫性－－－－金健之《文匯報》1961年2月28日

92、試論張魯及其政權(quán)性質(zhì)－－－－張炳耀《江漢學(xué)報》1961年第1期

93、二十等爵與封建制度——戰(zhàn)國秦漢社會階級構(gòu)成初探之一－－－－漆俠《歷史教學(xué)》1961年第11、12期

94、元代的軍屯制度－－－－國莊昌《歷史教學(xué)》1961年第11、12期

95、辛亥革命在國家政權(quán)問題上所提供的歷史經(jīng)驗－－－－張晉藩、邱遠(yuǎn)猷《政法研究》1961年第4期

96、我國農(nóng)村基層人民政權(quán)的歷史發(fā)展－－－－王仲敏《政法研究》1961年第4期

97、“元代的軍屯制度”一文史料的訂正和商榷－－－－施一揆《歷史教學(xué)》1962年第2期

98、略論明代云南的軍屯－－－－ 寧超《云南日報》1962年1月31日

99、關(guān)于“資政院會議速記錄”－－－－李時岳《光明日報》1962年2月28日

100 判牘史話－－－－甫翁《光明日報》1962年3月20日

101、《中華民國臨時約法》的產(chǎn)生和被撕毀－－－－潘念之《政法研究》第1962年第1期

102、剖析《中華民國臨時約法》,吸取歷史的經(jīng)驗和教訓(xùn)－－－－張晉藩《政法研究》1962年第1期 103、上海政治研究整理中國法制史資料－－－－《人民日報》1962年2月3日

104、中國歷代官制簡述－－－－ 聶崇岐《光明日報》1962年4月25日

105、回憶一九二七年湖南“人民政權(quán)”－－－－〔美〕安娜?路易斯?斯特朗《世界知識》1962年第6—7期 106、杜文秀領(lǐng)導(dǎo)的大理政權(quán)－－－－ 馬恩葸《民族團(tuán)結(jié)》1962年第3期

107、中國封建社會“農(nóng)民政權(quán)”的兩重性及其向封建性政權(quán)轉(zhuǎn)化的必然性－－－－戚立煌《歷史研究》1962年第3期

108、關(guān)于太平天國科舉制度的研究華蕪－－－－《人民日報》1962年6月19日

109、石鐘健談土司制度問題－－－－ 甘施《廣西人日報》1962年7月25日

110、太平天國鄉(xiāng)官制度在安徽的實施－－－－ 沈心康《安徽日報》1962年7月28日

111、李淵為首的唐初政權(quán)是“世族政權(quán)”嗎?——與韓國磐同志商榷－－－－王繼麟《文匯報》1962年8月28日

112、辛亥革命前后的立憲派與立憲運動－－－－ 劉桂五《歷史教學(xué)》1962年第8期

113、“巡按”這個官職究竟有多大?－－－－ 胡雙寶《北京日報》1962年9月20日

114、漢中農(nóng)民政權(quán)與張魯其人——與張炳耀同志商榷－－－－ 楊炳《江漢學(xué)報》1962年9月 115、唐初政權(quán)性質(zhì)及其他——答王繼麟同志－－－－韓國磐《文匯報》1962年9月11日

116、清代的軍機處－－－－ 錢實甫 《歷史教學(xué)》1962年第9期

117、復(fù)旦歷史系討論唐初政權(quán)性質(zhì)問題－－－－余雙人《文匯報》1962年11月2日

118、明代軍屯制度的組織形式－－－－ 李光潛《歷史教學(xué)》1962年第12期

119、太平天國的鄉(xiāng)官多是地主分子嗎?——與王天獎先生商榷－－－－董蔡時《江蘇師院學(xué)報》(歷史版)1962年第5期

120、唐長孺對門閥制度的新看法－－－－烏廷玉《歷史研究》1962年第6期

121、中國古代的官制及其沿革－－－－向村《前線》1963年第3期

122、論唐律與中國封建社會的“四種權(quán)力”問題(提綱)－－－－ 戴克光《政法研究》1963年第1期 123、關(guān)于漢代的訾選與賣爵制度－－－－ 吳太等《光明日報》1963年3月27日

124、清代軍機處的設(shè)立及其性質(zhì)——兼與錢實甫同志商榷－－－－呂釗《歷史教學(xué)》1963年第3期 125、唐代的使職差遣制－－－－ 陳仲安《武漢大學(xué)學(xué)報》1963年第1期

126、從大順政權(quán)農(nóng)民政權(quán)性質(zhì)問題——和孫祚民先生商榷－－－－俞大康《新建設(shè)》1963年第3期 127、清代內(nèi)閣 －－－－季士家《歷史教學(xué)》1963年第4期

128、明代的里甲制度－－－－ 銜微《歷史教學(xué)》1963年第4期

129、明代必里衛(wèi)考－－－－ 張鴻翔《北京師大學(xué)報》(社會科學(xué))1963年第1期

130、清代官制瑣談－－－－ 詩●《揚州師院學(xué)報》1963年第1期

131、中國古代國家與法權(quán)歷史發(fā)展中的幾個問題－－－－ 張晉藩《政法研究》1963年第2期

132、湖南農(nóng)民運動考察報告中關(guān)于人民民主專政思想的幾個基本問題－－－－張希坡《政法研究》1963年第2期

79中國法制史論文_中國法制史論文

133、春秋時期宗法制度在晉國的開始解體與晉國稱霸的關(guān)系－－－－常正光《四川大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué))1963年第1期

134、春秋戰(zhàn)國時期郡縣制度的發(fā)生和發(fā)展－－－－冉光榮《四川大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué))1963年第1期 135、讀《關(guān)于漢代的訾選與賣爵制度》－－－－光烈《光明日報》1963年6月19日

136、論明代里甲法和均徭法的關(guān)系－－－－ 梁方仲《學(xué)術(shù)研究》1963年第4—5期

137、清朝政權(quán)的半殖民地化與總理衙門 －－－－錢實甫《歷史教學(xué)》1963年第7期

138、學(xué)習(xí)中國法制史初探－－－－肖永清《政法研究》1963年第3期

139、清代總督與巡撫－－－－ 趙希鼎《歷史教學(xué)》1963年第10期

140、突厥汗國的軍事組織和軍技術(shù)－－－－ 蔡鴻生《學(xué)術(shù)研究》1963年第10期

141、蒙古前期的斷事官、必阇赤、中書省和燕京行�。詈段錆h大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1963年第3期

142、論李自成“大順政權(quán)”的性質(zhì)－－－－張仁忠《北京大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1963年第4期

143、關(guān)于李自成起義軍大順政權(quán)的性質(zhì)－－－－傅玉璋《安徽大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1963年第1期 144、關(guān)于太平天國鄉(xiāng)官的階級成分問題－－－－曹國祉《江西大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué))1963年第1期

145、太平天國在江西的鄉(xiāng)官考——關(guān)于鄉(xiāng)官的階級成分及其作用的商榷－－－－杜德鳳《科學(xué)與教學(xué)》(社會科學(xué))1963年第2期

146、1927年武漢革命政府是怎樣走向反動的－－－－魏宏運《歷史教學(xué)》1963年第11期

147、談我國婚姻家庭制度的改革－－－－楊大文、劉素萍《人民日報》1963年12月13日

148、我國古代刑事立法簡述－－－－陳光中《政法研究》1963年第4期

149、土司職稱及其演變考釋－－－－杜玉亭《學(xué)術(shù)研究》1963年第6期

150、關(guān)于隋唐中央集權(quán)政權(quán)的形成和強化問題－－－－金寶祥《甘肅師大學(xué)報》(人文科學(xué))1963年第2期 151、府兵制度化時間西魏北周社會的特殊矛盾及其解決——兼論府兵的淵源和性質(zhì)－－－－朱維錚《歷史研究》1963年第6期

152、“大世界”與法制史研究－－－－宋光、江振良《解放日報》1964年4月3日

153、試論云南土司制度研究中的幾個問題——兼見于江應(yīng)縣先生－－－－杜玉亭《學(xué)術(shù)研究》(社會科學(xué))1964年第1期

154、朱元璋的隊伍和政權(quán)的性質(zhì)－－－－吳晗《人民日報》1964年4月26日

155、記清末的預(yù)備立憲公會－－－－祁支威《光明日報》1964年5月20日

156、中國歷史上第一支兒童革命隊伍——明末義軍中的孩子兵－－－－南光《羊城晚報》1964年6月1日

157、徹底摧毀舊法制,肅清資產(chǎn)階級法律思想——重讀中共中央《關(guān)于廢除國民黨的六法全書與確定解放區(qū)的司法原則的指示》－－－－鄭樸《政法研究》1964年第2期

158、試論封建社會的“清官”、“好官”－－－－王思治《光明日報》1964年6月3日

159、《試論封建社會的“清官”“好官”》讀后－－－－吳晗《光明日報》1964年6月17日

160、論太平天國革命政權(quán)－－－－ 史澤《光明日報》1964年6月17日

161、也談土司制度研究中的幾個問題——兼向杜玉亭同志請教－－－－張永國《學(xué)術(shù)研究》(社會科學(xué))1964年第3期

162、關(guān)于朱元璋的隊伍和政權(quán)的性質(zhì)問題－－－－王守義《人民日報》1964年6月19日

163、關(guān)于“清官”、“好官”討論中的若干問題－－－－王思治《光明日報》1964年7月9日

164、略論農(nóng)民起義的政權(quán)問題－－－－關(guān)履權(quán)《學(xué)術(shù)研究》1964年第3期

165、關(guān)于“農(nóng)民政權(quán)”研究中的幾個問題——和寧可同志商榷－－－－孫祚民《新建設(shè)》1964年第5—6期 166、關(guān)于契丹汗位的承襲制度－－－－張去非《歷史教學(xué)》1964年第8期

167、科舉制度的產(chǎn)生和考試程序的發(fā)展－－－－李正中《史學(xué)月刊》1964年第9期

168、試麓川政權(quán)及其社會性質(zhì)——兼與鄭鎮(zhèn)鋒、黃惠焜同志商榷－－－－黃寶璠《學(xué)術(shù)研究》1964年第6期

169、試論張魯政權(quán)的性質(zhì)－－－－黃惠賢《武漢大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1964年第3期

170、論大順政權(quán)的性質(zhì)——與孫祚民先生商榷－－－－曹貴林《歷史研究》1965年第1期

171、關(guān)于朱元璋政權(quán)性質(zhì)的轉(zhuǎn)化問題－－－－施一揆、邱樹森《南京大學(xué)學(xué)報》(人文科學(xué))1965年第12期

172、略論秦漢以來專制主義的中央集權(quán)制度－－－－鞏紹英《歷史教學(xué)》1965年第1、2期

173、試論隋唐和唐初的政權(quán)——與吳澤、袁英光兩同志商榷－－－－齊陳駿《歷史研究》1965年第1期 174、鄉(xiāng)舉里選制和科舉是否為農(nóng)民設(shè)置了一條上升的路徑?——和蔡美彪同志商榷－－－－王思治《新建設(shè)》1965年第4期

175、對朱元璋政權(quán)性質(zhì)轉(zhuǎn)化問題的商榷－－－－ 顧城《光明日報》1965年6月16日

176、黃鼎鳳《約法十二章》告諭質(zhì)疑－－－－謝興堯《人民日報》1965年6月18日

177、論農(nóng)民政權(quán)的性質(zhì)及其轉(zhuǎn)化問題－－－－戚立煌《史學(xué)月刊》1965年第6期

178、論農(nóng)民政權(quán)轉(zhuǎn)化變質(zhì)的過程－－－－王守義《文匯報》1965年7月22日

179、關(guān)于清代皇莊的幾個問題－－－－周遠(yuǎn)廉《歷史研究》1965年第3期

180、帝國主義列強贊揚和支持清朝“立憲”－－－－張?zhí)毂！稓v史教學(xué)》1965年第7期

181、關(guān)于農(nóng)民政權(quán)是否必然轉(zhuǎn)化變質(zhì)的幾個問題——和王守義等同志商榷－－－－師農(nóng)《文匯報》1965年8月26日

182、也談朱元璋政權(quán)性質(zhì)和轉(zhuǎn)化問題－－－－徐連達(dá)《文匯報》1965年10月21日

183、試論朱元璋政權(quán)的封建化－－－－史澤《光明日報》1965年11月2日

184、試論抗日民主政權(quán)的作用－－－－陳寶音《政法研究》1965年第3期

185、繼承和發(fā)揚我國民主革命時期依靠群眾對敵專政的革命傳統(tǒng)－－－－張希坡《政法研究》1965年第4期

186、論農(nóng)民政權(quán)的兩重性及其轉(zhuǎn)化變質(zhì)的問題－－－－沈渭濱等《文匯報》1965年12月2日 187、突厥法初探－－－－蔡鴻生《歷史研究》1965年第5期

188、關(guān)于唐初政權(quán)性質(zhì)的幾個問題－－－－梁淼太《歷史研究》1965年第6期

189、科舉制和衣冠戶－－－－韓國磐《廈門大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué))1965年第2期

190、清末的“預(yù)備立憲”－－－－張?zhí)毂！稓v史教學(xué)》1966年第2期

191、海瑞執(zhí)行的王法究竟是什么樣的法?－－－－張晉藩《文匯報》1966年2月4日

192、舊時代的“知縣”－－－－田春《新民晚報》1966年3月1日

193、唐律的階級實質(zhì)－－－－劉海年《歷史教學(xué)》1966年第3期

194、簡論諫官－－－－周公南《學(xué)術(shù)月刊》1966年第3期

195、從海瑞看封建“清官”的本來面目－－－－范明辛《政法研究》1966年第1期

196、封建國家的官只能是地主階級專政的工具－－－－張晉藩、邱遠(yuǎn)猷《政法研究》1966年第1期 197、關(guān)于封建“清官”的本質(zhì)和作用問題座談紀(jì)要－－－－《政法研究》1966年第1期

198、論“王法”－－－－ 白壽彝《歷史研究》1966年第1期

199、如此科舉考試(資料)－－－－北京師大教育系《教育革命通訊》1974年第10期

200、司馬遷《秦始皇本綱》譯注(附:秦始皇建立的中央和地方官制)－－－－《黑龍江大學(xué)學(xué)報》1974年增刊

201、關(guān)于李悝《法經(jīng)》－－－－張晉藩《光明日報》1974年12月16日

202、論郡縣制度－－－－ 冉光榮《四川大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué))1975年第1期

203、清末以來在憲法問題上的重大斗爭——學(xué)習(xí)《關(guān)于中華人民共和國憲法草案》－－－－ 黎實《光明日報》1977年5月12日

204、清代總統(tǒng)伊犁等處將軍的設(shè)置及其意義－－－－ 馮錫時《新疆大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué))1977年第2期 205、秦律中“隸臣妾”問題的探討———兼批“四人幫”的法家“愛人民”的謬論－－－－高恒《文物》1977年第7期

206、論秦律的階級本質(zhì)——讀云夢秦律札記－－－－吳榮曾《歷史研究》1977年第5期

207、論兩漢賜爵制度的歷史演變－－－－高敏《文史哲》1978年第1期

208、軍功爵制試探－－－－朱紹侯《開封師院學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué))1978年第1期

209、秦漢“士伍”的身份與階級地位－－－－劉海年《文物》1978年第2期

210、論禮治與法治－－－－金景芳《理論學(xué)習(xí)》(哲學(xué)社會科學(xué))1978年第2期

211、《唐律》對亞洲古代各國封建法典的影響－－－－楊廷�！渡鐣茖W(xué)戰(zhàn)線》1978年創(chuàng)刊號 212、為清官昭雪－－－－潘仁山《社會科學(xué)戰(zhàn)線》1978年第3期

213、男尊女卑的歷史考察－－－－楊國宜《安徽師大學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué))1978年第2期

214、新憲法繼承和發(fā)展了革命法制建設(shè)的優(yōu)良傳統(tǒng)－－－－ 曾憲義、張晉藩《光明日報》1978年4月20日

215、再論“清官”－－－－ 王思治《光明日報》1978年8月15日

216、周代用鼎制度研究－－－－ 俞偉超《北京大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué))1978年第1、2期,第1979年第1期

217、唐宋時期外國人在中國的法律地位－－－－ 高樹異《吉林大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué))1978年第5—6期 218、從大順政權(quán)的性質(zhì)看歷史上的農(nóng)民政權(quán)問題－－－－趙凱球等《文史哲》1978年6月

219、東漢世家地主的出現(xiàn)與察舉、征辟制度的敗壞－－－－郝清濤《鄭州大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué))1978年第3期

220、郡縣制的由來－－－－ 閻濤 《北京師范學(xué)院學(xué)報》1978年第3—4期

221、“清官”的稱謂及其概念、屬性－－－－ 蔣星煜《文匯報》1979年1月12日

222、徹底批判林彪、“四人幫”的株連刑罰制度－－－－曾憲義《北京日報》1979年1月18日 223、“株連”小議－－－－ 隋喜文《人民日報》1979年1月26日

224、學(xué)習(xí)馬錫五同志審判方式－－－－ 張希坡《法學(xué)研究》1979年創(chuàng)刊號

225、論《秦律》中的“嗇夫”一官－－－－ 高敏《社會科學(xué)路線》1979年第1期

226、中國封建社會只有律家學(xué)律治而無法家法學(xué)法治說－－－－ 錢劍夫《學(xué)術(shù)月刊》1979年第2期 227、論“清官”的歷史作用－－－－馮佐哲等《北方論叢》1979年第2期

228、秦漢連坐制度試探－－－－ 陳自方《北方論叢》1979年第2期

229、夏代是中國國家的起源－－－－ 趙希鼎《開封師院學(xué)報》(社會科學(xué))1979年第1期

230、從云夢秦簡看秦律的階級本質(zhì)－－－－劉海年、張晉藩《學(xué)術(shù)研究》1979年第1期

231、北洋軍閥對資產(chǎn)階級民主的摧殘－－－－黃志仁《廈門大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué))1979年第1期 232、“國家以法制為先”——重讀《資政新編》和《立法制諭》－－－－ 邱遠(yuǎn)猷《光明日報》1979年4

月24日

233、清律初探－－－－張晉藩《法學(xué)研究》1979年第1期

234、略論封建法制－－－－ 陳光中《法學(xué)研究》1979年第1期

235、秦律的階級本質(zhì)與基本內(nèi)容－－－－游紹尹《理論與實踐》1979年第1期

236、論商鞅“法治”的主要矛頭——兼評《論商鞅》－－－－王禮明《法學(xué)研究》1979年第1期 237、五四運動時期爭取民主與法制的斗爭－－－－張晉藩、曾憲義《教學(xué)與研究》1979年第3期 238、“五四”時期民主與專制主義的斗爭－－－－李華興等《復(fù)旦學(xué)報》(社會科學(xué))1979年第3期

239、《唐律》的社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及其階級本質(zhì)——《唐律》初探之一 楊廷福 《中國史研究》1979年第1期

240、中國歷代監(jiān)察制度的變遷－－－－趙希鼎《歷史教學(xué)》1979年第4、5期

241、清代官制概述－－－－ 江地《社會科學(xué)戰(zhàn)線》1979年第2、3期

242、淺論太平天國的法律－－－－張晉藩、邱遠(yuǎn)猷《法學(xué)研究》1979年第4期

243、徹底廢止肉刑,切實保證人身自由,是民主革命的遺留任務(wù)－－－－ 張希坡 《社會科學(xué)輯刊》1979年第4期

244、法制的歷史考察－－－－ 劉富起、明偉《吉林大學(xué)社會科學(xué)論叢?法學(xué)》1979年第1輯

245、族刑連坐法的初步探討－－－－喬木青《吉林大學(xué)社會科學(xué)論叢?法學(xué)》1979年第1輯

246、封建婚姻家庭制度剖析－－－－王忠《吉林大學(xué)社會科學(xué)論坐?法學(xué)》1979年第1輯

247、商鞅法治理論與實踐的初步研究－－－－喬偉、徐波《吉林大學(xué)社會科學(xué)論坐?法學(xué)》1979年第1輯 248、荀況的“禮”不是“法”－－－－ 栗勁 《吉林大學(xué)社會科學(xué)論坐?法學(xué)》1979年第1輯

249、明朝內(nèi)閣制度初探－－－－ 王侃 《吉林大學(xué)社會科學(xué)論坐?法學(xué)》1979年第1輯

250、關(guān)于民主革命時期憲政運動的幾個問題－－－－ 張光博《吉林大學(xué)社會科學(xué)論坐?法學(xué)》1979年第1輯

251、中國婚姻制度大革命的開端——重溫《中華蘇維埃共和國婚姻條例》－－－－李忠芳、陳航《吉林大學(xué)社會科學(xué)論坐?法學(xué)》1979年第1輯

252、抗日根據(jù)地的選舉制度(資料)－－－－法學(xué)所法制史研究室《吉林大學(xué)社會科學(xué)論坐?法學(xué)》1979年第1輯

253、刑訊考－－－－ 栗勁 《吉林大學(xué)學(xué)報》1979年第2期

254、抗日戰(zhàn)爭時期陜甘寧邊區(qū)的選舉制度－－－－方克勤、楊永華、李文彬《人文雜志》1979年第1期 255、論南臨時政府的性質(zhì)－－－－ 趙矢元《吉林師大學(xué)報》1979年第2期

256、太平天國政體考－－－－ 羅爾綱《歷史學(xué)》1979年第2期

79中國法制史論文_中國法制史論文

257、我國古代刑法的演變－－－－ 陳光中《歷史教學(xué)》1979年第9期

258、第三次國內(nèi)革命戰(zhàn)爭時期的土地改革－－－－郭緒印《歷史教學(xué)》1979年第9期

259、略論隋王朝的封建法制和它的興亡史－－－－沈國峰《北京政法學(xué)院學(xué)報》1979年第1期 260、執(zhí)法必嚴(yán),違法必究－－－－ 林榕年 《光明日報》1979年4月17日

261、五四時期關(guān)于民主的論爭－－－－張晉藩、曾憲義《北京日報》1979年5月15日

262、家長式的領(lǐng)導(dǎo)作風(fēng)是封建余毒－－－－張晉藩《北京日報》1979年8月31日

263、從“象刑”到階級社會的刑罰－－－－席晉義《中國青年報》1979年9月22日

264、評門閥制度與封建特權(quán)－－－－ 童超《光明日報》1979年9月25日

265、思想犯與文字獄－－－－ 席晉義《中國青年報》1979年10月6日

266、談?wù)勚赀B－－－－ 席晉義《中國青年報》1979年10月20日

267、“刑不上大夫”解－－－－ 張晉藩《人民日報》1979年10月20日

268、封建特權(quán)和八議－－－－ 席晉義《中國青年報》1979年11月6日

269、誣告受到懲罰的歷史發(fā)展和現(xiàn)實意義－－－－ 張晉藩《光明日報》1979年11月25日

270、人治與法治的歷史剖析－－－－ 張晉藩、曾憲義《法學(xué)研究》1979年第5期

271、試談貞觀時期的法制－－－－ 魏國忠《學(xué)習(xí)與探索》1979年第4期

272、關(guān)于法制史研究對象和方法的討論發(fā)言摘要－－－－ 肖永清等《法學(xué)研究》1979年第5期 273、“貞觀之治”和當(dāng)時的社會安定政策－－－－ 饒鑫賢《法學(xué)研究》1979年第5期

274、制約見真情(古案選注)－－－－ 齊珊《光明日報》1979年12月11日

275、秦軍功爵制簡論－－－－ 朱紹侯《河南師大學(xué)報》1979年第6期

276、太平天國“虛君制”質(zhì)疑——與羅爾綱同志商榷－－－－ 孫祚民《歷史學(xué)》1979年第4期 277、太平天國的官吏銓選升降制度－－－－ 楊一凡《學(xué)習(xí)與探索》1979年第5期

278、簡論夏代國家的形成——從二里頭遺址看夏代國家的出現(xiàn)－－－－ 李民《歷史教學(xué)》1979年第11期

279、馬錫五同志和他的審判方法－－－－ 張希坡《社會科學(xué)戰(zhàn)線》1979年第4期

說明 (一)為了配合中國法制史的教學(xué)和研究,特編此索引。

(二)本索引收錄了1949—1979年國內(nèi)出版的主要報刊中所載有關(guān)中國法制史方面的論文資料。

(三)本索引在取材時,力求詳備,

唐律疏議》中關(guān)于殺人罪的規(guī)定與現(xiàn)代刑法的比較

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[摘要] 唐朝是中國歷史上一個強盛的王朝，其法律制度開始走向成熟，唐律成為中華法系的代表法典。本文以唐律中關(guān)于殺人罪的規(guī)定為角度，將唐唐律疏議與現(xiàn)行刑法進(jìn)行對比，現(xiàn)行刑法在區(qū)分故意和過失、區(qū)分犯罪形態(tài)、劃分犯罪的罪名方面，較唐律更為科學(xué)，同時也需要不斷改進(jìn)。

[關(guān)鍵詞] 唐律 殺人罪 刑法 比較

唐朝是中國歷史上一個強盛的封建王朝，其政治、經(jīng)濟(jì)、文化都都達(dá)到了歷史的一個高峰，其法律制度也開始走向成熟。唐律上承戰(zhàn)國秦漢，下啟宋元明清。同時給東亞諸國封建刑律以直接的影響，而成為中華法系的代表法典�！�1】唐律對中國的法律產(chǎn)生了重大的影響，后世中國的法律思想，多以唐律為藍(lán)本�！�2】從這一方面看，唐律在中國法制史中起到了承前啟后的作用。

《唐律疏議》中體現(xiàn)出了許多刑法原則，其中有很多與現(xiàn)行刑法相同或類似，雖然與現(xiàn)行刑法的原則相比，唐律在程度上稍有差距，但在當(dāng)時，已經(jīng)體現(xiàn)了唐律先進(jìn)的法律思想。

《唐律疏議》中關(guān)于殺人罪的規(guī)定充分顯示了唐律的先進(jìn)立法技術(shù)，但與現(xiàn)行刑法關(guān)于殺人行為（致人死亡行為）相比，唐律疏議中相關(guān)規(guī)定的科學(xué)性及實用性仍略顯不足，這點主要體現(xiàn)在以下幾個方面。

一、殺人罪的定罪依據(jù)

唐律是為了維護(hù)封建社會的統(tǒng)治秩序而制定，凡是侵犯封建統(tǒng)治階級利益的行為，幾乎都被唐律包羅凈盡。【3】可以推知，在當(dāng)時的歷史環(huán)境下，凡是侵犯封建統(tǒng)治階級利益的行為，都被規(guī)定為犯罪行為，應(yīng)當(dāng)受到刑罰的制裁。

《唐律·名例律》中雖有規(guī)定刑事審判需受成文法限制的條文，但其《斷獄律》中的規(guī)定又賦予了法官一定的臨時制罪權(quán)和皇帝的最高審判權(quán)，并且，皇帝的審判權(quán)永遠(yuǎn)不受罪刑法定的約束�！�4】由此可以看出，不僅是對于殺人罪，對于唐律中其他罪名的定罪依據(jù)，除了成文法典，也都還有法官或皇帝的特別權(quán)利。

相比較而言，現(xiàn)行刑法的立法宗旨在于“懲罰犯罪，保護(hù)人民”，并且有在《刑法》的第二條明確規(guī)定了刑法的任務(wù)，在其立法宗旨和根本任務(wù)的指導(dǎo)下，現(xiàn)行刑法認(rèn)定犯罪的基本要求是行為必須具備犯罪的本質(zhì)特征——違法性、當(dāng)罰性和嚴(yán)重的社會危害性，現(xiàn)行刑法13條明確規(guī)定了犯罪的概念。

同時，現(xiàn)行刑法貫徹嚴(yán)格的罪刑法定原則。即“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰�！眹�(yán)格依照《刑法》的規(guī)定定罪量刑，禁止類推定罪。對于致人死亡的犯罪，當(dāng)然依刑法規(guī)定，沒有個人的定罪特權(quán)。在這一點上，唐律是有所欠缺的。

二、殺人罪的分類

為了區(qū)分人命案的動機、情節(jié)和結(jié)果輕重，《唐律》把人命罪從技術(shù)上區(qū)分為“六殺”�！�5】這不僅體現(xiàn)了唐律區(qū)分故意與過失的罪刑相適應(yīng)原則，也體現(xiàn)了主客觀相結(jié)合的原則。唐律中的六殺包括以下六種情形：“謀殺”是指預(yù)謀殺人；“故殺”是指事先雖然沒有預(yù)謀，但是情急殺人時已經(jīng)有殺人的意念；“斗殺”指的是在斗毆中過于激憤而失手將人殺死；“誤殺”是指由于種種原因錯置了殺人對象：“過失殺”，指“耳目所不及，思慮所不至”，即出于過失殺人；“戲殺”指的是“以力共戲”而導(dǎo)致殺人。

這些規(guī)定在唐律中散見于各卷，但主要集中于《賊盜律》和《斗訟律》中。其與現(xiàn)行刑法相比既有類似，又有很大的不同。

唐律中的六殺區(qū)分了故意和過失，具體看來，“故殺”和“謀殺”的犯罪主觀方面為故意；而“斗殺”“誤殺”“過失殺”和“戲殺”在犯罪的主觀方面則主要是出于過失。

現(xiàn)行刑法將致人死亡的犯罪行為也分為故意與過失兩大類，其中故意殺人罪和過失致人死亡最單獨成立罪名，同時在刑法的其他章節(jié)中，對致人死亡行為刑法另有規(guī)定時，根據(jù)具體的情況，則適用另外的規(guī)定。

（一）故意殺人行為的定罪

與現(xiàn)行刑法中的故意殺人罪不同，唐律中的故殺是指無預(yù)謀的故意殺人，區(qū)別于“謀殺”——有預(yù)謀的故意殺人。唐律中將主觀方面為故意的殺人行為區(qū)分為有無預(yù)謀兩類，筆者認(rèn)為是為了從犯罪嫌疑人的主觀方面認(rèn)定其犯罪的惡性，從而處以相應(yīng)的刑罰，以貫徹罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法原則。這點從對這兩類行為的量刑中可以得到體現(xiàn)：

1.故殺人。《斗訟律》規(guī)定“故殺人者，斬�！边@說明，唐律對一般人之間的故殺行為，須“殺訖”才處以斬刑，未致人死亡的，則以故傷論罪。【6】

2.謀殺人。唐律《賊盜律》規(guī)定“諸謀殺人者，徒三年；已傷者絞，已殺者斬。”這就是說，唐律對于實施謀殺行為的人，從其謀劃殺人時就已經(jīng)構(gòu)成謀殺的罪名，其實施與否以及事實行為后的犯罪結(jié)果，僅作為對犯罪嫌疑人量刑的情節(jié)。

3. “斗殺”中以故殺論的情節(jié)。斗殺雖主要是出于無“害心”的過失，然而，對斗殺“雖因斗，但絕時而殺傷者，從故殺傷法�！奔丛诙窔Y(jié)束后，仍將被害人殺傷，則以故意殺人、傷人處理。

對于主觀方面為故意的殺人行為，現(xiàn)行刑法在侵犯公民人身權(quán)的犯罪中，雖然僅規(guī)定故意殺人罪的罪名，但在法定刑上規(guī)定了不同的檔次，將唐律中的有無預(yù)謀，是否致人死亡從量刑情節(jié)上作出考慮，此為一種對罪名的整合的做法。

現(xiàn)行刑法在此處的進(jìn)步之處在于，對于行為的定罪，摒棄了以結(jié)果論罪名的做法，充分的將犯罪嫌疑人的主觀方面與客觀行為相聯(lián)系。在現(xiàn)行刑法中，對犯罪形態(tài)區(qū)分了既遂和未遂，以故意殺人的動機未致人死亡的，同樣以故意殺人罪

（未遂）定罪，同時，現(xiàn)行刑法不處罰僅有謀劃而未實施行為的嫌疑人，這都體現(xiàn)了較唐律更為充分的罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

（二）過失致人死亡行為的定罪

唐律中過失致人死亡的行為的界定，在于致人死亡時犯罪嫌疑人的主觀心態(tài)，非出于直接故意，即為過失。因此，從現(xiàn)在的刑法觀點來看，唐律中關(guān)于過失致人死亡的行為中，有一部分是屬“間接故意”范圍內(nèi)的。如戲殺中“金刃，或乘高危處險，或臨危履薄，或入水中”的行為和“斗毆誤殺傷旁人”的行為。同時，唐律中對于“斗殺”“戲殺”“誤殺”和“過失殺”都做了細(xì)致的規(guī)定，對不同的情況作出不同的刑罰決定。

這是由于司法之間中因過失而致人死亡的情形十分復(fù)雜，因此不論是在唐律中還是在現(xiàn)行刑法中都將其規(guī)定的相當(dāng)細(xì)致，對于不同情況的過失致人死亡，都要根據(jù)犯罪行為侵犯的客體，犯罪的客觀方面，主體以及主觀方面做出不同的判斷。

在此方面，《唐律疏議》中較為科學(xué)的一點是，將過失殺區(qū)分為疏忽大意的過失和過于自信的過失。這點體現(xiàn)在其注中所述：“謂耳目所不及，思慮所不到。共舉重物力所不制，若乘高履危足跌及因擊禽獸以殺傷之屬，皆是�！薄�7】這樣的規(guī)定，有利于區(qū)分過失殺與誤殺的界限，使之有限的罪刑法定原則易于實施，同時更好的做到罪責(zé)刑相適應(yīng)。

現(xiàn)行刑法仍具備這一理論，不同的是，現(xiàn)行刑法未采用列舉的方式，而是在理論上對疏忽大意的過失與過于自信的過失做出了實質(zhì)的定義，較唐律而言，現(xiàn)行刑法的實用性顯然更廣泛，規(guī)定更加科學(xué)。

綜上，我國現(xiàn)行刑法關(guān)于殺人罪的規(guī)定，秉承了唐律中區(qū)分故意和過失的原則；分類更加細(xì)致，罪名之間交叉重合更少；區(qū)分既遂和未遂。于這幾點上，現(xiàn)行刑法較唐律更為先進(jìn)。

三、現(xiàn)行刑法須改進(jìn)之處

79中國法制史論文_中國法制史論文

與唐律相比，現(xiàn)行刑法之理論與規(guī)定都更加細(xì)致、規(guī)范，尤其在罪名方面，現(xiàn)行刑法整體體現(xiàn)出一種逐步精細(xì)化的趨勢。這一點較好的體現(xiàn)了罪刑法定的原則，防止由于“法無明文規(guī)定不為罪”的原則而使一些應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪的行為逃出刑法的控制范圍。然而，罪名的精細(xì)化，尤其是過失致人死亡行為的精細(xì)分類，使得司法實踐中對于罪名的準(zhǔn)確認(rèn)定將耗費越來越多的司法資源，如交通肇事罪的認(rèn)定、故意傷害罪（致人死亡）的認(rèn)定等。

因此，罪名的精細(xì)化是必要的，但也應(yīng)當(dāng)控制在一定的程度上，在對罪名的規(guī)定逐步精細(xì)的同時，也應(yīng)考慮到司法資源認(rèn)定犯罪的效率，防止司法資源的浪費。

參考資料：

【1】錢大群譯注：《唐律譯注》，江蘇古籍出版社，1988年4月第一版

【2】【4】【5】范忠信，陳景良主編：《中國法制史》，北京大學(xué)出版社，2007年9月第一版

【3】喬偉著：《唐律研究》，山東人民出版社，1985年4月第一版

【6】【7】錢大群，錢元凱著：《唐律論析》，南京大學(xué)出版社，1989年12月第一版

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各位老師同學(xué)，大家晚上好！今天我主要是和大家談?wù)勎迨暌詠�，尤其是近十五年來，臺灣的碩士班，博士班有關(guān)法史學(xué)方面的論文的狀況，這種狀況還是具有普遍性的。還希望同學(xué)們多提些寶貴意見進(jìn)行交流。 我們常常講如果把法學(xué)分為兩大部分的話，一種叫"實學(xué)"，另一種叫"虛學(xué)"。簡單來說，實學(xué)是跟實務(wù)直接關(guān)聯(lián)的，例如憲法學(xué)，民商法學(xué)，訴訟法學(xué)等與應(yīng)用性、實務(wù)性直接相關(guān)的學(xué)問。

另外一種學(xué)問則與訴訟實務(wù)和應(yīng)用沒有直接關(guān)聯(lián)，我們稱之為虛學(xué)。那么，法制史究竟是屬于實學(xué)還是虛學(xué)呢？在臺灣學(xué)界，日本學(xué)界，都曾經(jīng)為法制史這門課程的性質(zhì)究竟為何產(chǎn)生過很多爭論。目前，臺灣的法制史研究大致可分為三個領(lǐng)域：一塊是法學(xué)界，一塊是史學(xué)界，還有一塊是文學(xué)界。因為今天在座的同學(xué)大部分都是法學(xué)院的學(xué)生，那么我今天就把重點放在法學(xué)界上，從法學(xué)界的博士論文和碩士論文的情況這一角度，通過分析這些論文的題目是什么，內(nèi)容寫了什么以及指導(dǎo)老師是誰，來向大家做介紹。

第一個問題是法史學(xué)的研究對象究竟是什么，到底該多廣多寬。這會涉及到一個法概念的問題，即什么叫法制史。大家應(yīng)該都知道現(xiàn)在很多人已經(jīng)不再稱之為法制史了，而改稱為法律史。有人叫法文化史，有人干脆中性的稱為法史學(xué)。因此，法的概念以及法律史這個概念究竟有多廣將直接影響到我們寫博士碩士論文的題目選擇。而就實質(zhì)內(nèi)容來看的話，我一直覺得法制史不應(yīng)該只是一堆材料的堆砌，而是應(yīng)當(dāng)有史有論，史論結(jié)合。就像歷史學(xué)界常常講的，既要有歷史系數(shù)，也要有歷史解思。法史當(dāng)然應(yīng)該史和論兼而有之。在這種狀況下，我想和各位同學(xué)聊一聊臺灣的法制史論文的寫作狀況。我暫且將其分成1993年以前和1993至2008年9月兩個階段來回顧這50年來臺灣的法學(xué)院的碩士生和博士生的法制史論文寫作情況以及對論文質(zhì)量做簡單點評。

在我的觀念中，我一直認(rèn)為法學(xué)是一門探討法律的人文社會科學(xué)，它不只是一門社會科學(xué)，應(yīng)該還兼有人文的氣息，因此法制史是屬于法學(xué)里面的一小塊。而法制史應(yīng)該探討哪些面向，我一直認(rèn)為應(yīng)該至少包括四個面向：一個是法律規(guī)范，一個是法律制度，還有一個是法律意識，最后一個是法律思想。那么簡單來講，如果面向分成四小塊的話，有制度面，有規(guī)范面，有意識面，還有所謂的思想面。臺灣法制史研究的博士生和碩士生，大致上也是朝著這四個面向來完成他們的論文寫作的。以1993年為界，之前的將近三四十年里總共才產(chǎn)生了五十二篇碩、博士論文；1993年到今年九月為止，有六十三篇，也就是說十五年來只有這六十三篇論文。大家手上都有份資料，上面簡單列舉了一些數(shù)據(jù)，大家可以參考。

在臺灣的大學(xué)中，法律系不過三十幾所，其中開設(shè)法制史課程的大學(xué)也不過五所，這種狀況跟大陸的情況真是差別巨大。由于法制史是一門選修課，所以很多人根本沒有機會學(xué)到這門課，或者是不想修這門課。法制史最早的時候是必修課，再后來變成選修課，而今天已經(jīng)成了免修課。這門學(xué)問已經(jīng)快成為"絕學(xué)"了，所以我們肩負(fù)著很大的責(zé)任。六十年來。臺灣總共才產(chǎn)生了一百一十五篇碩、博士論文，我猜國內(nèi)一年就可以完成這些數(shù)量的論文。臺灣開設(shè)法律史這門課程的研究所也不超過四個學(xué)校。在師資，課程，研究生這么少的情況下，如何來經(jīng)營這門學(xué)科，就要看其中的因緣造化了。

我們先來談下1993年前的這五十二篇文章的幾個特色，從學(xué)校角度看，主要是以臺灣大學(xué)和文化大學(xué)兩所大學(xué)為主，臺大有二十一篇論文，文化大學(xué)有十八篇論文，政治大學(xué)七篇，中興大學(xué)五篇，還有政戰(zhàn)學(xué)校一篇。所以我們可以看出一個特色就是這一階段的論文僅臺大和文化大學(xué)兩所學(xué)校就占了三十九篇碩、博士論文，政大當(dāng)時出產(chǎn)的論文還很少，只有七篇，相當(dāng)?shù)牡汀?962到1992之間，博士論文只有三篇，而且其中還有兩位作者是韓國學(xué)者，而另外一篇就是我本人在1991年完成的博士論文。究竟為什么這么長的時間內(nèi)只有三篇博士論文，并且其中兩篇是外國人完成的？這種現(xiàn)象真的很值得玩味。我個人認(rèn)為其中很重要的一個原因就是：師資之所在即論文之所在。為什么這段時間內(nèi)大部分的論文都集中在臺大和文化大學(xué)這兩所學(xué)校呢？ 就是因為在當(dāng)時，臺灣大學(xué)擁有許多著名學(xué)者，他們大部

分都是1949年從大陸到臺灣去的，像徐道粼先生 、陳顧遠(yuǎn)先生、何任清先生以及張慶楨先生等等。其中影響最為廣泛的當(dāng)數(shù)戴炎輝先生。戴炎輝先生專職在臺灣大學(xué)任教，兼職是在文化大學(xué)，所以在臺大和文化大學(xué)兩所學(xué)校有很多戴先生指導(dǎo)的學(xué)生。還有當(dāng)時的陳顧遠(yuǎn)先生專職也是在臺灣大學(xué)任教。根據(jù)統(tǒng)計得出，這一時期的論文僅戴炎輝先生指導(dǎo)的就有十三篇，陳顧遠(yuǎn)先生指導(dǎo)的有八篇，巨煥武先生六篇，還有林詠榮先生四篇和戴東雄先生的四篇等等。由此可以看出，從大陸到臺灣去的這輩學(xué)者中，陳顧遠(yuǎn)先生和林詠榮先生在哪所學(xué)校任教，哪所學(xué)校就產(chǎn)生了碩士博士論文。這就是我得出的第一個小結(jié)論："師資之所在即論文之所在"這樣一個有趣的現(xiàn)象。

第二個是有關(guān)這三四十年中論文的題目問題。主要可以分為兩大方面：一個是中國法制史，另一個是中國法律思想史，比例是34：18，即中國法制史有三十四篇，中國法律思想史有十八篇。大家可以看下這些題目，都是非常大的題目，都是包山包海的。另外，這些碩士論文和博士論文也不成比例，博士論文只有三篇，其中還有兩篇是外國留學(xué)生完成的。

以上就是這個階段的一些基本狀況。那么這個階段的論文究竟質(zhì)量如何？所有這些文章我都一一研讀過，但今天在這里我沒辦法對它們一一點評，我總的感覺就是這些文章的水平高低相差非常大，有幾篇非常不錯的優(yōu)良作品，但是明顯的敷衍湊數(shù)的作品也占相當(dāng)?shù)谋壤Ｄ敲礊槭裁从械淖髌肥莾?yōu)良作品，有的卻是一眼就能看出其作者態(tài)度敷衍呢？一個方面是和研究生自身的態(tài)度和才情有關(guān)系，另一方面也和指導(dǎo)教授的把關(guān)嚴(yán)格與否有關(guān)。有些教授非常嚴(yán)格，所以只要是掛名由他指導(dǎo)的論文品質(zhì)都非常不錯，都在一定程度之上，相反有些教授指導(dǎo)的文章質(zhì)量不高，一目了然。這一特點非常明顯，當(dāng)然這并不是說該指導(dǎo)教授學(xué)問不高，或者治學(xué)不嚴(yán)，僅僅是他對學(xué)生的要求不嚴(yán)格而已。因為在臺灣的學(xué)生中，肯寫法制史的論文的非常難得，而進(jìn)博士班的學(xué)生更是少數(shù)，所以教授一般都不愿意太為難學(xué)生。 從1993到2008年這 十五年來，我們可以發(fā)現(xiàn)臺灣法制史研究的狀況，不管是就研究題目來講，還是論文的品質(zhì)或是論文題材來講，都有了相當(dāng)大的轉(zhuǎn)變。下面我們就來分析一下這些轉(zhuǎn)變。第一個轉(zhuǎn)變是學(xué)校的轉(zhuǎn)變，在這一階段，臺灣大學(xué)總共出產(chǎn)了三十五篇論文，政治大學(xué)出產(chǎn)了二十二篇，那么僅這兩所學(xué)校就占了五十七篇，所以從這一點上又非常明顯的體現(xiàn)了我剛才講的一個特色：師資之所在即論文之所在。文化大學(xué)自戴炎輝先生過世之后，就沒有專門的老師來指導(dǎo)，所以未出產(chǎn)任何論文，重心隨之轉(zhuǎn)移到政大。政大從一個在法制史方面非常不引人注意的學(xué)校變成中國法制史研究的一個重鎮(zhèn)，就是在這個時期完成的這個轉(zhuǎn)變，陳慧馨老師和我都在政大擔(dān)任課程。今年已經(jīng)是我在那里執(zhí)教的第十五個年頭了，令我欣慰的是，我們的努力在一定程度上帶動了法制史的開課與研究，特別是在中國法制史方面。所以政大變成了研究中國法制史的比較重要的學(xué)校。從論文數(shù)量來看，有二十二篇之多。與此同時，臺灣大學(xué)依然保持著穩(wěn)定的成長。

第二方面，我們從論文內(nèi)容所涉及的領(lǐng)域和課題的方向來看，主要可以分為三大塊。一塊是中國法制史傳統(tǒng)，一塊是中國法律思想史，另外新出現(xiàn)的一塊是臺灣法律史。其中有關(guān)中國法律思想史的文章非常之少，十五年來只有一篇文章是與這個題目相關(guān)的。而與中國法制史相關(guān)的有二十七篇，臺灣法律史有三十五篇，與前一階段對照而言，新增加了臺灣法制史這個領(lǐng)域。這個是與整個臺灣的政治大環(huán)境有關(guān)的，以臺灣為主體的研究突然產(chǎn)生了，加之民進(jìn)黨執(zhí)政八年，給與了很多研究的便利條件。之前很少會見到以臺灣法律史為主體內(nèi)容的論文，而在這一階段居然竄升到三十五篇，而且?guī)缀跚逡簧某霎a(chǎn)在臺大。從戴炎輝先生，徐道粼先生，陳

顧遠(yuǎn)先生這老一輩學(xué)者退休之后，臺大的法制史突然在中國法制史和中國法律思想史的研究的血脈傳承上斷裂了，研究對象基本都變成了臺灣法制史，主要是由王泰升教授帶動的。我本身是臺大出身，但是因為沒有接上這段血脈，我就到政大教書了，隨之將中國法制史的研究帶到那里。在這期間有二十七篇的中國法制史論文，跟陳慧馨教授和我在那里提倡是有關(guān)聯(lián)的。我們再來算一下這個時期的博士論文究竟有幾篇。十五年來一共是兩篇，而且其中一篇是日本留學(xué)生寫的。我想我們?nèi)嗣翊髮W(xué)一年就會有十幾篇吧！所以說臺灣真正本土出產(chǎn)的法制史專業(yè)的博士只有屈指可數(shù)的幾個。而思想史突然降到了一篇，這究竟代表了政治的環(huán)境和師資的環(huán)境怎樣的改變呢？事實上這些改變對學(xué)術(shù)命脈的傳承影響是非常明顯的，尤其是在法史這個領(lǐng)域非常明顯。這是我想給大家強調(diào)的第二個特色。

我想和大家聊的第三個問題是雖然臺灣研究法制史的人非常少，學(xué)生少，老師少，論文也少，但是大家還普遍認(rèn)為臺灣的法史研究是非常有成果的，不僅是大陸，甚至日本，美國的學(xué)者都還比較關(guān)注臺灣的法史研究，這究竟是為什么呢？我想先向大家介紹下史料的部分，從事法史研究，史料可以說是最基本的，由史料過渡到史實，由史實得出解釋，這是個最基本的方向�，F(xiàn)在，大陸每年也有不少學(xué)者到臺灣去訪問和交流，還有許多國外的留學(xué)生和學(xué)者，那么到臺灣從事法史研究究竟可以從哪些渠道獲得史料呢？第一個恐怕是中央研究院，該院的歷史語言研究所是臺灣最重要的歷史研究重鎮(zhèn)之一，在世界上排名也比較靠前。這個地方擁有"明清內(nèi)閣大庫檔案"，張偉仁先生主持編纂的該檔案現(xiàn)在已經(jīng)出版了很多冊了，并且已經(jīng)開始出版光盤。這些檔案大多都是從大陸運過去的，對明清檔案有興趣的同學(xué)可以關(guān)注，這項研究還在繼續(xù)深入。我覺得非常奇怪的是，這些寶貴的資料就近在身邊，但是許多學(xué)者不會利用，反而要大老遠(yuǎn)的跑到大陸甚至是日本去獲取資料，正是應(yīng)了"近廟欺神"這句俗話。當(dāng)然我自己也經(jīng)常如此，我家就住在臺灣的故宮博物院附近，但是我卻很少進(jìn)去，基本都是帶著外地朋友參觀的時候才進(jìn)去看看，人真的是很奇怪啊。

第二個是近代史研究所，這個研究所的圖書館里面有非常原始的經(jīng)濟(jì)檔案和外交檔案，這個跟法制史研究的關(guān)系不那么直接，所以少有人用是可以理解的。但是日本的許多法學(xué)教授經(jīng)常去查閱這里的外交檔案，不知做何用。這些檔案也是從大陸帶過去的，大陸可能已經(jīng)沒有了，因為原始檔案一般只有一份，當(dāng)時的風(fēng)氣也是少有復(fù)制品。

還有一個地方是臺灣大學(xué)，大家注意看后半段這十五年來，有一個特色寫臺灣法制史的文章比較多。大家可能對臺灣法制史比較陌生，那么為什么如此多的學(xué)者投入寫臺灣法制史呢？請容許我這樣講，如果以臺灣為主體來看的話，臺灣只有四百多年的歷史，剛開始是原著民時期，原著民在我小時候被稱為"生番"，但是后來人權(quán)意識高漲，不可以再這樣稱呼了，改稱為原著民。原著民沒有文字，只有語言，因此他們的法律文化是非常豐富并值得探討的，但是很少人能夠?qū)戇@方面的東西。寫的比較多的當(dāng)數(shù)中央研究院的民族研究所，這個研究所是主要研究少數(shù)民族問題的。該所的一個研究員做了深入的研究調(diào)查，寫出了非常不錯的關(guān)于法律文化的文章，但是很多法律系的學(xué)生對此并不感興趣，大多數(shù)還是醉心于名利，因此很難讓法律系的學(xué)生去做長期的田野調(diào)查或是民間習(xí)慣的調(diào)查。《淡新檔案》被臺灣法史學(xué)界認(rèn)為是最重要的一個檔案，研究清朝法制史的基本都要研究《淡新檔案》。在原著民時期之后，是荷蘭人對臺灣的短暫統(tǒng)治，之后是明朝鄭成功的短暫統(tǒng)治，再后來是從1683年到1895年臺灣正式納入中國的版圖，清朝統(tǒng)治時期長達(dá)二百一十二年。清朝統(tǒng)治時期就將《大清律例》等中國傳統(tǒng)法帶到臺灣，在臺灣實施。除此

之外，更多的是廣東、福建等沿海地區(qū)的"舊慣"被帶到臺灣。因此研究臺灣法制史非常重要的原始檔案就是《淡新檔案》了。這里還有一個非常有意思的故事，臺灣有次圖書館學(xué)的國家考試考到"何為淡新檔案，，其內(nèi)容和研究意義是什么"。結(jié)果許多考生回答淡心檔案是有關(guān)淡水到新竹之間的捷運系統(tǒng)的檔案。這樣的答案真是啼笑皆非。1895年到1945年這段時間，是日本人統(tǒng)治臺灣五十年又九個月的時間，以1923年為界，在此之前適用的是所謂的殖民地特別立法，1923年到1945年是采所謂的內(nèi)地延長主義，把日本明治維新以后的民法、六法等帶到了臺灣。那個時候日本很想同化臺灣，將其變成自己的一部分。這五十年來總的來說是前半段適用殖民地特別立法，后半段是用日本明治維新以后的歐陸法。1945年到現(xiàn)在，國民黨政府統(tǒng)治臺灣，南京國民政府制定的六法全書被帶到臺灣，一直用到現(xiàn)在。四百多年的臺灣歷史非常容易理解，原著民時期的法律文化，荷西統(tǒng)治時期的法律文化，這里需要說明的是因為當(dāng)時留下的史料太少，所以荷西這個時期并沒有文章出現(xiàn)。據(jù)說荷蘭的國家圖書館保存著這一時期的珍貴史料，但是是用古荷蘭文撰寫的，全臺灣只有中央研究所的一位曹院士懂得，所以研究起來非常困難。鄭成功時期用的是軍事特別立法，也非常的短暫。清朝統(tǒng)治的二百多年，用的是大清律例和舊慣。從1945年開始，特別是1949年到現(xiàn)在用的是六法全書，當(dāng)然是幾經(jīng)修正。

《淡新檔案》幾乎就是全臺灣最最重要的地方檔案，即清朝統(tǒng)治臺灣時期的有關(guān)淡水和新竹縣的行政、民事、刑事及相關(guān)的法律。目前這一檔案已經(jīng)出版了很多冊，原檔仍陳列在臺灣大學(xué)的圖書館特藏室里面。第二個重要的檔案就是《臺灣總督府檔案》，這一檔案是關(guān)于日本統(tǒng)治臺灣時期的司法文書。因此是研究日本殖民統(tǒng)治臺灣時期的重要的文件。在這里我還想談一下故宮，大家進(jìn)故宮參觀的時候通常都只注意觀賞那些古文物，不知道故宮還有一個附屬檔案館，這個檔案館里面藏有非常豐富的有關(guān)法制史的檔案。包括沈家本和武廷芳的許多相關(guān)資料。而臺灣學(xué)生對此用的非常少，相反日本學(xué)者用的非常多。近來我有個寫尸體勘驗方面論文的學(xué)生，就用了許多故宮里的史料，我認(rèn)為大家還應(yīng)該繼續(xù)開拓利用這里的資源。莊吉發(fā)先生寫過一篇《故宮檔案與清朝法制史研究》，詳細(xì)地介紹了故宮檔案。對故宮檔案有興趣的同學(xué)可以研讀這篇文章。第四個地方叫國史館，即中華民國的歷史檔案館。如要研究近現(xiàn)代的法制史，這里值得一去，但是很少人知道這里。除了南京第二歷史檔案館之外，關(guān)于明朝的法制史，這里應(yīng)當(dāng)是最豐富的。許多資料已經(jīng)有了電子版，大家可以去其網(wǎng)站查閱。第五個地方是我的學(xué)校政治大學(xué)，十年來我多次到南京第二歷史檔案館接洽有關(guān)大理院檔案的問題，那里藏有大量的判例文書，近來的法史研究也出現(xiàn)了動態(tài)研究這個新熱點。我花了大量心力整理了從1912年到1928年的大理院檔案，包括民事審判和刑事審判，還包括平政院也就是當(dāng)時的行政訴訟法院的許多裁判文書。大理院的裁判文書都是用毛筆字寫的，是相當(dāng)有價值的文物，所以我在看這些文書的時候，完全是當(dāng)作藝術(shù)品來欣賞。目前我已經(jīng)整理了一百冊，還沒有正式出版，經(jīng)過電腦點�，F(xiàn)在是十三冊，很多大陸過去的訪問學(xué)者已經(jīng)開始利用這些檔案。我簡單統(tǒng)計了一下，利用這些檔案做出的博碩士論文就已經(jīng)有十二篇了，還有人繼續(xù)在用。關(guān)于平政院的那本法律文書已經(jīng)正式出版了。這是研究中國行政訴訟的非常重要的史料，其中共二百個案件，包括十三個糾彈案，一百八十七個行政訴訟裁決，其中連當(dāng)時魯迅先生告教育部的檔案也包含在內(nèi)，非常的精彩，也非常有價值。當(dāng)時大理院的裁判品質(zhì)是非常高的，甚至高于后來國民政府的最高法院和臺灣早期的最高法院的判決質(zhì)量。當(dāng)時大理院的推司水平是也是非常高的。

以上是有關(guān)史料的問題，下面我們再來看看歷史學(xué)界的研究。臺灣對法律史的

79中國法制史論文_中國法制史論文

研究盡管主流是法學(xué)界，但是近十年以來，我發(fā)現(xiàn)歷史學(xué)界對此的研究有所增多。之前的臺灣歷史學(xué)界對法制史研究是敬而遠(yuǎn)之的，但自從臺大的高明士老師組成了"唐律讀書會"，該讀書會的成員分別來自歷史學(xué)界，法學(xué)界，社會學(xué)界和文學(xué)界，并且包括臺大，政大，師大，文化大學(xué)等各個學(xué)校的歷史學(xué)，法律學(xué)的研究生在一起研讀。高教授曾邀請我去臺大歷史所講授中國民法史和中國刑法史兩門課程，但他不希望我講歷史，而是講法律。由此也在一定程度上促進(jìn)歷史學(xué)界的學(xué)者涉足法制史領(lǐng)域的研究。臺灣的歷史學(xué)界之前研究的是政治史，文化史，社會史，經(jīng)濟(jì)史，最近新興的幾個領(lǐng)域一個是科技史，一個是醫(yī)療史，另一個就是法制史。法制史已經(jīng)變成臺灣歷史學(xué)界的新興領(lǐng)域，特別是以臺大，師大幾個學(xué)校為主。當(dāng)時許多參與讀書會的研究生，現(xiàn)在已經(jīng)成為了副教授，甚至是教授。因此短短十年里面，史學(xué)界所寫的法制史的論文數(shù)量不亞于法學(xué)界，質(zhì)量也相當(dāng)高。但是臺灣的法學(xué)界非常奇怪，基本不聘史學(xué)界的老師來教授法制史的課程，而史學(xué)界也普遍認(rèn)為法學(xué)界的研究史料不扎實，因此兩個領(lǐng)域還是壁壘分明的。

下面我還想介紹一下開課狀況與讀書會和師資分布的情形。如果大家有機會來臺灣學(xué)習(xí)的話，高先生的"唐律讀書會"是非常值得去的。高先生把他自己務(wù)實踏實的精神帶到了這個讀書會上，至今這個讀書會已經(jīng)延續(xù)了十年，每月一次，一直到現(xiàn)在仍不間斷。這種讀書會的形式對各位交流切磋以及科技整合非常有幫助。另外還有一個就是刑義田先生倡導(dǎo)的"漢簡讀書會"，這個也相當(dāng)有成就。最近我有個學(xué)生將二十二條奏諺書都翻譯出來做成一本論文，本來我還很擔(dān)心這篇論文在史學(xué)界的反響，但是我請到了最嚴(yán)格的刑義田先生來擔(dān)任答辯老師，還有另外兩位歷史學(xué)界的老師，結(jié)果他們給與了高度的肯定，也給了我們很多信心。再一個就是黃靜嘉先生的法史學(xué)講座，本來要從本學(xué)期開始。大家都知道黃靜嘉先生法學(xué)界出身，他的律師事務(wù)所是臺灣五大律師事務(wù)所之一，陳水扁做總統(tǒng)之前就是在這里當(dāng)律師。黃老先生近來找到我要和我一起開一門課，并且給與經(jīng)濟(jì)上資助，目前已經(jīng)確定在政治大學(xué)開設(shè)這門課，名稱就叫"法律史專題研究—黃靜嘉法史講座"。第一學(xué)期先探討中國法制史基本史料與方法論研究。我們將分別邀請國內(nèi)外對法史有專長的學(xué)者來做講座，包括大陸，美國和日本的專家。我們希望這個講堂可以成為培養(yǎng)未來法律史人才的搖籃。

最后我想談的是五十年來，不論文史學(xué)界也好，法學(xué)界也好，學(xué)生的作品就是這樣的情況，但是為什么學(xué)界對這些研究成果還是給與很高的評價呢？高明士先生最近出版了十冊關(guān)于法制史的書，其中主要是法制史的博士論文，當(dāng)然法學(xué)界的博士論文數(shù)量非常少，其中大部分是歷史學(xué)界的。這些書在大陸目前也已經(jīng)出版了五本，有興趣的同學(xué)可以關(guān)注�！兜聶n案》也已經(jīng)出版了，對清朝臺灣法制有興趣的同學(xué)應(yīng)當(dāng)研讀。中央研究院最近也有兩本論文集，已經(jīng)出版的是《中國傳統(tǒng)法律的理念與實踐》，另一本即將要出版的是《中國法律文化的形成與轉(zhuǎn)變》，這兩本書也包含了兩次相關(guān)國際研討會的內(nèi)容和成果，也是非常好的參考資料。還有就是我主編并出版的這套書，即將出版第十三期，日本學(xué)界對我們這本雜志非常關(guān)注。我們的編輯方針是內(nèi)容來源為臺灣島內(nèi)一半，海外一半；文史學(xué)界一半，法學(xué)界一半，不偏袒任何一方。這十三期雜志做下來，讓我非常欣慰是稿源非常充足。每期都有三十多篇的投稿，最多的一次達(dá)到四十三篇，而我們每期將采納七到八篇，匿名評審，非常嚴(yán)格和公正。我也期待大家讀過之后給我們提出寶貴意見。

研究法制史，除了材料、出版、課程之外，我認(rèn)為很重要的一個問題就是方法論的問題，老一輩有老一輩的研究方法，我們這一輩四五十歲的和六十歲的又有一套研究方法，而四十歲以下的研究方法又不相同。到底該用什么方法呢？這是很重

要的課題。很多史學(xué)界的學(xué)者認(rèn)為我們法學(xué)界的論文史料不扎實，不愿意讀。那么造成這種現(xiàn)象的原因究竟是史料出了問題，還是方法論出了問題呢？因此我認(rèn)為對于法史學(xué)來講非常重要的一個課題，就是今后如何傳承和創(chuàng)新我們的研究方法，以創(chuàng)造出更多的研究成果。第二個問題是為什么臺灣從事法制史研究的人如此之少，其中一個重要原因就是考試領(lǐng)導(dǎo)教學(xué)這種壞風(fēng)氣的蔓延。法制史曾經(jīng)是國家司法考試的內(nèi)容，當(dāng)時的法制史也是必修課程。有一年的司法考試出了這樣一道題目："試論中國是否存在罪刑法定？"大家對這個問題產(chǎn)生了非常大的爭論，以致于最終導(dǎo)致在司法考試的內(nèi)容中取消了法制史這門課程。從1972年國家司法考試不考法制史之后，法制史從必修課逐漸變?yōu)檫x修課，現(xiàn)在已經(jīng)是免修了�，F(xiàn)在開設(shè)法制史課程的大學(xué)不超過五個，研究所大概有三所。在這種形勢下，怎樣維系法制史研究的命脈是我們面臨的嚴(yán)峻問題。而隨著今年大陸的司法考試允許港澳臺學(xué)生報考，法制史成為考試內(nèi)容，許多輔導(dǎo)機構(gòu)開始邀請我去講授法制史課程。這多少有點悲哀。但是我個人一直認(rèn)為法制史這門課程，沒有必要要求全部法學(xué)院學(xué)生都來學(xué)習(xí)，只要那些真正對此有興趣的學(xué)生來研讀就可以了。不是為了考試而考試，不是為了寫論文而寫論文，否則就是對自己不負(fù)責(zé)任，對學(xué)術(shù)不負(fù)責(zé)任。最后我還想為臺灣的法史學(xué)界說句公道話，雖然論文的數(shù)量很少，但是質(zhì)量真是很高。碩士論文的要求是十萬字，當(dāng)然不能僅僅用字?jǐn)?shù)來衡量，臺灣幾本碩士論文已經(jīng)在北京大學(xué)出版社出版了，而碩士論文能夠出版應(yīng)當(dāng)說是很難得的。甚至有人說臺灣的一些碩士論文的水平趕得上日本的博士論文。以上就是我所講的有關(guān)臺灣的法制史學(xué)生做所的一些研究的狀況。謝謝大家！

馬小紅老師：今天聽了黃教授的講座我感到不枉此行，信息量非常大，向我們展現(xiàn)了臺灣法史的研究狀況以及研究的路徑，作為同仁我有很多同感。說到臺灣近年來只有一篇關(guān)于法律思想史的論文我有點觸目驚心，因為我本身的興趣在于思想史。我希望法史的學(xué)生們應(yīng)當(dāng)有"人棄我取"的精神，堅持做自己想做的事情。關(guān)于歷史學(xué)界和法學(xué)界的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)突破壁壘，相互協(xié)作，這也是發(fā)展的要求和方向，只有這樣才能推進(jìn)整個法史學(xué)科的發(fā)展。我們的明德法律文化論壇自建立開始，一直遵循孔子"有朋自遠(yuǎn)方來，不亦說乎"的精神，歡迎各種學(xué)術(shù)觀點，暢所欲言。歡迎黃教授常來常往，多多與我們交流。（出處：中華法律文化網(wǎng)）

黃源盛

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  本文關(guān)鍵詞：論中國知識產(chǎn)權(quán)法立法完善，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。