本文關(guān)鍵詞：代孕的合法性論證及立法規(guī)制建議，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：自然懷胎生育使人類得以繁衍后代,生生不息,也是人類社會所追求的基本生活意義之一。但是由于各種原因,承擔(dān)繁衍后代責(zé)任的部分女性由于患有不孕不育病癥無法正常生產(chǎn),不僅失去了做母親的基本權(quán)利,也不利于家庭和整個社會的和諧。隨著社會的發(fā)展,人工輔助生殖技術(shù)應(yīng)運而生,成為那些無法自然懷胎生育子女家庭的福音,給他們帶來了新的希望,各種新型生育方式主要包括人工體內(nèi)受精和胚胎移植,其中胚胎移植又分為試管嬰兒和代孕技術(shù)兩種。其中的代孕技術(shù)解決了女性不能懷胎生育的難題。但是,技術(shù)的臨床應(yīng)用并不是一帆風(fēng)順的,不僅存在著本身技術(shù)上的缺陷和困難,由于其涉及到多方當(dāng)事人,社會關(guān)系復(fù)雜多樣,也造成社會倫理秩序的失范,沖擊著現(xiàn)行法律制度。所謂代孕,是指借助現(xiàn)代醫(yī)學(xué)手段,利用人工輔助生殖技術(shù),將人工提取的精子和卵子進行體外結(jié)合,將形成的受精卵或者胚胎植入代理懷孕女性的子宮中,由其代理懷胎分娩的技術(shù)。針對妻子之外的第三人代妻子懷胎孕育子女的過程在法律概念界定上就有不同的提法,英語中將其表述為surrogacy,所以國內(nèi)大部分學(xué)者將其直譯為代孕。通過對國內(nèi)外代孕法律制度的考察,不同的國家和地區(qū)存有不同的立法模式和司法實踐,以德國和法國為代表的大陸法系國家基本上禁止代孕行為,認為代孕技術(shù)的實施會嚴重沖擊當(dāng)前的社會倫理和法律制度。以英國和美國為代表的英美法系國家崇尚意思自由,允許代孕現(xiàn)象或者非商業(yè)型代孕現(xiàn)象的存在。當(dāng)然,在同一個國家,不同的地區(qū)也會有不同的制度設(shè)計,比如美國各個州的自由立法,中國大陸和香港、澳門、臺灣也有不同的制度規(guī)范。我國大陸關(guān)于代孕的立法態(tài)度趨向保守。2001年,國家頒布了《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》,2003年,中華人民共和國衛(wèi)生部推出《人類輔助生育技術(shù)和人類精子庫技術(shù)規(guī)范、基本標(biāo)準(zhǔn)及倫理原則》,兩項法律條文都對代孕做出了全面禁止性規(guī)定。雖然我國立法態(tài)度上對代孕進行全面禁止,但是并沒有使得代孕現(xiàn)象減少甚至消失,反而出現(xiàn)了大量的地下代孕行為。中國首例“代孕試管嬰兒”于1996年在北京出生,2011年12月,更有媒體報道,廣州某富商找人代理懷胎,生育8胞胎。代孕的出現(xiàn),對原有的生育方式、法律關(guān)系、倫理關(guān)系等制度體系帶來了巨大的沖擊和挑戰(zhàn),在地下代孕暗中操作、非法代孕網(wǎng)站泛濫、某些醫(yī)療機構(gòu)為謀取利益非法運營的現(xiàn)實背景下,出現(xiàn)了一系列親子關(guān)系認定糾紛、雙方拒絕扶養(yǎng)或爭奪扶養(yǎng)糾紛、代孕母親中途擅自中止妊娠糾紛等社會問題,嚴重影響著公民個人利益和社會公共利益。為有效避免此類問題的發(fā)生,國家衛(wèi)生計生委、民政部等12部門日前成立了全國范圍內(nèi)打擊代孕行為的專項領(lǐng)導(dǎo)小組,并制定具體工作方案,在2015年4月至12月期間開展打擊代孕專項行動。行動方案明確了各部門職責(zé),對各地代孕醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)護人員、代孕互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)、電視廣播等進行嚴格查處,并對人工輔助生殖技術(shù)所用器材、藥品進行監(jiān)管。面對渴望生育子女的家庭需求及復(fù)雜的社會矛盾和糾紛,立法者不能到此為止,更不能一味地回避和壓制問題,而應(yīng)該以積極的態(tài)度,組織相關(guān)專家進行問題考察與探討,設(shè)計出符合時代發(fā)展、促進社會文明進步的代孕法律制度。在依法治國的社會大背景下,我們應(yīng)該利用法律手段為代孕現(xiàn)象創(chuàng)造規(guī)范有序的制度環(huán)境,用法律來約束代孕行為。本文將對代孕現(xiàn)象進行詳細研討,除結(jié)語外,分為4個部分進行論述。主要包括法律概念界定、各個國家和地區(qū)有關(guān)代孕的立法規(guī)定及司法實踐經(jīng)驗、代孕技術(shù)是否合法及合理、代孕契約的性質(zhì)、法律效力、契約雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、代孕親子關(guān)系認定問題以及我國關(guān)于代孕技術(shù)的立法規(guī)制建議等。第一部分,代孕簡要介紹。該部分對代孕現(xiàn)象進行了簡要的表述,主要包括代孕技術(shù)的興起及發(fā)展,代孕的概念和特征,以及類型研究等。本文主張實行有限代孕的模式,目前情況下,應(yīng)該僅允許完全代孕即妊娠代孕,這種模式基本上符合一般的社會倫理要求,也能滿足委托夫婦想要獲得與自己有基因關(guān)系子女的愿望,具體解釋下文會有詳細的論述,通過以上內(nèi)容的介紹,以期對下文的理論研究提供較為完整的背景介紹。第二部分,國內(nèi)外代孕立法現(xiàn)狀及評析。該部分首先介紹國外具有代表性的國家及港臺地區(qū)關(guān)于代孕現(xiàn)象的立法,考察其具體立法理論和技術(shù)模式,其中以美國和英國為代表的英美法系國家持較為開放和寬松的態(tài)度,以德國、法國、日本為代表的大陸法系國家,則特別看重社會傳統(tǒng)倫理道德觀念,出于對社會秩序的維護,紛紛采取完全禁止的態(tài)度。然后介紹我國目前關(guān)于代孕的學(xué)術(shù)研究和立法現(xiàn)狀并進行評析,目前我國采取完全禁止的立法態(tài)度。第三部分,代孕制度合法性研討。該部分首先介紹學(xué)理界關(guān)于代孕的兩大對立觀點,并闡發(fā)各自的理由,通過細致研究與比較,得出本文關(guān)于代孕技術(shù)的觀點,即有限開放代孕模式。這種模式下的代孕不僅能夠滿足社會的現(xiàn)實需要,同時醫(yī)學(xué)技術(shù)上有支撐、法學(xué)理論上也有相關(guān)的學(xué)理和法律規(guī)則的論證、國外有相關(guān)方面的立法經(jīng)驗可以借鑒,具有較高的社會、醫(yī)學(xué)和法學(xué)價值和意義。筆者希望通過理論和實踐等各個方面的論證,能夠引起立法界對于代孕現(xiàn)象的重視,盡快出臺相應(yīng)的法律規(guī)范對該現(xiàn)象加以正確引導(dǎo),保障公民的基本權(quán)利。第四部分,我國代孕立法規(guī)制建議。該部分對我國代孕立法制度涉及的主要問題進行立法規(guī)制建議,立法設(shè)計上遵循有限使用、非商業(yè)化、公權(quán)力干預(yù)、當(dāng)事人自愿相結(jié)合的原則,對代孕契約的定義、特征、效力認定、違約責(zé)任等方面進行了規(guī)制,確定了雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),設(shè)計出了契約自由與公權(quán)力干預(yù)相結(jié)合之親子關(guān)系認定模式,最后在代孕管理機構(gòu)方面提出了自己的理論構(gòu)想,為完善我國代孕法律制度建言獻策。其中,代孕契約問題和代孕父母子女法律關(guān)系界定問題是代理母法律問題的核心和關(guān)鍵,是建立代理母法律制度需要解決的頭等難題,也是解決代理母法律糾紛的癥結(jié)所在。隨著社會的發(fā)展,醫(yī)學(xué)領(lǐng)域成就突出,社會不孕不育群體想要生育子女的渴望應(yīng)該引起足夠的重視。面對地下代孕現(xiàn)象屢見不鮮的現(xiàn)實情況,如果法律僅僅是一刀切的全面禁止,無助于問題的實質(zhì)解決。目前我國并沒有關(guān)于代孕技術(shù)及法律問題規(guī)制的系統(tǒng)研究,法律制度上也僅是在行政規(guī)章中予以簡要規(guī)定,立法態(tài)度過于保守和單一。本文就是在這樣的背景下試圖全面介紹代孕技術(shù)在我國的發(fā)展,對代孕技術(shù)應(yīng)用于臨床醫(yī)學(xué)進行合法化及合理化的理論和實踐論證,借鑒國內(nèi)外有關(guān)代孕制度的成功經(jīng)驗,為我國的立法模式提供參考。法律應(yīng)隨著現(xiàn)實需要和發(fā)展進行完善,代孕技術(shù)為女性不孕解決了生育難題,由此帶來一系列新的社會問題,這就需要適時建立相應(yīng)的法律規(guī)范予以規(guī)制,以創(chuàng)造良好的制度規(guī)范。
【關(guān)鍵詞】：代孕合法性 身份契約 親子關(guān)系認定 立法規(guī)制
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2016
【分類號】：D922.16;D923
【目錄】：

• 摘要2-6
• Abstract6-14
• 導(dǎo)論14-24
• 一、問題的提出14-15
• 二、研究價值及意義15-16
• 三、文獻綜述16-21
• 四、主要研究方法21-22
• 五、論文結(jié)構(gòu)22
• 六、論文主要創(chuàng)新及不足22-24
• 第一章 代孕簡要介紹24-32
• 第一節(jié) 代孕的興起與發(fā)展24-27
• 一、代孕的興起與發(fā)展現(xiàn)狀24-25
• 二、代孕興起與發(fā)展的原因25-27
• 第二節(jié) 代孕的概念及特征27-29
• 一、人類輔助生殖技術(shù)27
• 二、代孕的概念27-28
• 三、代孕的特征28-29
• 第三節(jié) 代孕的類型考察及研究29-32
• 一、代孕類型考察29-31
• 二、可納入我國法律規(guī)范的代孕類型31-32
• 第二章 國內(nèi)外代孕立法現(xiàn)狀及評析32-36
• 第一節(jié) 國外立法現(xiàn)狀考察32-34
• 一、英美法系32-33
• 二、大陸法系33-34
• 第二節(jié) 港臺地區(qū)立法現(xiàn)狀考察34
• 第三節(jié) 上述國家和地區(qū)立法現(xiàn)狀評析34-35
• 一、不同點比較34-35
• 二、原因分析35
• 第四節(jié) 我國大陸地區(qū)立法現(xiàn)狀考察35-36
• 第三章 代孕制度合法性研討36-44
• 第一節(jié) 代孕制度合法性論爭36-38
• 一、禁止說37
• 二、支持說37-38
• 第二節(jié) 代孕制度合法性論證38-44
• 一、代孕制度具有現(xiàn)實必要性38-39
• 二、代孕制度具有理論支撐性39-41
• 三、代孕制度具有操作可行性41-42
• 四、代孕制度的價值性42-44
• 第四章 我國代孕立法規(guī)制建議44-58
• 第一節(jié) 代孕立法規(guī)制基本原則44-46
• 一、有限使用原則44
• 二、非商業(yè)化原則44-45
• 三、公權(quán)力干預(yù)原則45
• 四、當(dāng)事人自愿原則45-46
• 第二節(jié) 代孕契約問題46-50
• 一、定義46
• 二、特征46-48
• 三、代孕契約的效力認定48
• 四、代孕契約的生效、終止及違約責(zé)任48-50
• 第三節(jié) 當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)50-52
• 一、委托夫婦的權(quán)利和義務(wù)50-51
• 二、代理孕母的權(quán)利和義務(wù)51-52
• 第四節(jié) 代孕親子關(guān)系認定問題52-56
• 一、代孕親子關(guān)系認定論爭及評析52-55
• 二、契約自由與公權(quán)力干預(yù)相結(jié)合之親子關(guān)系認定模式55-56
• 第五節(jié) 代孕管理機構(gòu)規(guī)制56-58
• 結(jié)語58-59
• 參考文獻59-66
• 在讀期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文與研究成果66-67
• 致謝67-68

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本文編號：298007