【摘要】：“代孕”,也稱“替代妊娠”、“代理懷孕”,是隨著人類輔助生殖技術(shù)的發(fā)展而出現(xiàn)的一種助孕手段。廣義的代孕是指因女性不能或不愿親自懷孕而借用另一位女性的子宮為自己生育子女的行為。但法律意義上的“代孕”不應(yīng)與“借腹生子”、“包二奶”混為一談,它只是整個人工輔助生殖過程的一個階段。當(dāng)代孕者是所生子女生物遺傳學(xué)上的母親時(shí),這其實(shí)是“自孕”而不能叫做“代孕”。因此,法律意義上的“代孕”是指有生育能力的女性接受他人委托,自愿將委托方提供的胚胎植入自己的子宮,由自己替代委托方妊娠分娩的法律行為。通常情況下,代孕者僅提供子宮進(jìn)行妊娠,但也有提供子宮的同時(shí)提供卵子,從這個角度可將廣義的代孕分為“妊娠型代孕”和“基因型代孕”。在妊娠型代孕中,代孕者與代孕子女沒有血緣關(guān)系；而在基因型代孕中,代孕者與代孕子女有血緣關(guān)系。本文重點(diǎn)研究妊娠型代孕的法律規(guī)制問題。 本文闡述了代孕行為最具爭議的幾個問題,之后從四個方面分析了妊娠型代孕合法化的正當(dāng)性：1.妊娠型代孕合法化的權(quán)利基礎(chǔ)。生育權(quán)作為一種人格權(quán),是公民的法定權(quán)利,公民應(yīng)平等地享有這一權(quán)利；身體權(quán)也是一項(xiàng)獨(dú)立的人格權(quán),公民本人有權(quán)對身體進(jìn)行支配。2.妊娠型代孕合法化的倫理基礎(chǔ)。妊娠型代孕既無害于社會公共秩序,也不違背民間善良風(fēng)俗,可以幫助那些失去生育能力的“失獨(dú)父母”借助醫(yī)學(xué)手段延續(xù)基因,可以解決女性不能懷孕的問題,從而減少家庭矛盾,還能從一定程度上減少拐賣兒童的犯罪行為。3.妊娠型代孕合法化的法理基礎(chǔ)。妊娠型代孕合法化符合法的正義標(biāo)準(zhǔn)、秩序標(biāo)準(zhǔn)和效率標(biāo)準(zhǔn)。4.妊娠型代孕合法化的社會基礎(chǔ)。我國每8對夫妻中就有一對不能孕育自己的子女。對于一些身體條件特殊的女性來說,想要擁有與自己有血緣關(guān)系的孩子,找人代孕是唯一的解決辦法。然而我國關(guān)于代孕的立法存在著法律效力層次偏低、規(guī)范過于籠統(tǒng)、可操作性差等問題,遠(yuǎn)不能適應(yīng)社會現(xiàn)實(shí)需要。本文還調(diào)查研究了社會群眾對代孕現(xiàn)象的看法。分析表明,代孕生殖的存在和合法是有一定的社會基礎(chǔ)的,而經(jīng)過合理限制后的代孕生殖技術(shù),定能更好地滿足社會的需要。 在我國大陸地區(qū),代孕在法律體系中仍然是一個空白。而在世界上,代孕的政府管理也是一個復(fù)雜的問題。各國對于代孕的規(guī)制模式大致可歸納為完全禁止型、政府管制型和私法自治型三種。綜觀域外代孕立法例,有限承認(rèn)其合法性是大勢所趨。由于妊娠型代孕屬于人工生殖的一個階段,而我國還未制定人類輔助生殖技術(shù)相關(guān)的法律,因此筆者建議制定《人類輔助生殖技術(shù)管理法》,將代孕作為其中的一章予以規(guī)制。立法機(jī)構(gòu)應(yīng)把人工生殖立法提上日程,設(shè)置專門的委員會進(jìn)行研究。妊娠型代孕的合法化將是一個艱難、緩慢的過程,在這個過程中,有一些原則是必須遵循的：1.非商業(yè)化原則；2.行政監(jiān)管原則；3.以人為本原則；4.技術(shù)準(zhǔn)入原則；5.保密和知情兼顧原則；6.有限使用原則。在此基礎(chǔ)上,筆者對代孕法律關(guān)系的主客體進(jìn)行了分析。代孕法律關(guān)系的主體包括審監(jiān)機(jī)構(gòu)、代孕服務(wù)機(jī)構(gòu)、代孕委托方、代孕者、代孕子女；客體則是代孕行為。代孕委托方應(yīng)具備以下條件：首先,代孕委托方必須有合法的婚姻關(guān)系；其次,經(jīng)指定醫(yī)療機(jī)構(gòu)檢查,確診委托方妻子因生理上或病理上的原因?qū)е聼o法受孕；第三,委托方夫妻需具有完全民事行為能力且一致同意；最后,委托方中至少有一方具有中國國籍。代孕者應(yīng)具備以下條件：首先,應(yīng)具有完全民事行為能力且完全自愿；其次,生理和心理狀況符合代孕要求；第三,已婚女性做代孕者應(yīng)征得其配偶的書面同意。在代孕合同的規(guī)制方面,筆者分析了委托方的主要義務(wù)(給付代孕者必要合理的補(bǔ)償、受領(lǐng)代孕子女)；代孕者的主要義務(wù)(接受人工生殖手術(shù)、代替懷孕分娩以及交還代孕子女、人身注意義務(wù))和代孕合同的違約損害賠償。在代孕親子身份的認(rèn)定方面,分析了其它國家和地區(qū)關(guān)于代孕親子身份認(rèn)定的學(xué)說和立法例,認(rèn)為既然是代孕,就有別于自孕,其初衷是代別人懷孕生育。因此應(yīng)將其作為傳統(tǒng)自孕方式的特殊存在,在認(rèn)定親子關(guān)系時(shí)特殊處理,將委托夫妻確定為代孕子女的法律父母,代孕母親與代孕子女不產(chǎn)生任何身份上的關(guān)系�？傊�,只有將代孕生殖納入法律規(guī)制的軌道,并對其進(jìn)行限制性實(shí)施,明確開放的原則及具體操作規(guī)則,讓有需要的人得到真正的幫助,這樣才能真正使代孕生殖技術(shù)揚(yáng)長避短,為人類造福。
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【學(xué)位授予單位】：廣西師范大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號】：D922.16;D923

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號：2318074