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風險規(guī)制的興起與行政法的新發(fā)展

發(fā)布時間:2016-12-06 07:51

  本文關鍵詞:風險規(guī)制的興起與行政法的新發(fā)展,由筆耕文化傳播整理發(fā)布。


風險規(guī)制的興起與行政法的新發(fā)展

〔36〕等一系列涉及風險規(guī)制的程序制度。對于外部風險規(guī)制過程而言,行政法要在與相對人利益

密切相關的關鍵環(huán)節(jié)和節(jié)點上設置風險評估、風險管理、風險交流、專家委員會、公眾參與、信息公開等制度以規(guī)范風險規(guī)制過程,在環(huán)節(jié)設置中,要注重時間上的連續(xù)性和制度上的銜接性。此外,各類用于評價行政機關行為合法性的技術,如行政手段或方式、行政程序等,也需要圍繞風險規(guī)制的各個環(huán)節(jié)來設計或建構。

五、行政法研究方法的新發(fā)展:從偏重解釋方法到注重跨學科方法風險規(guī)制給行政法帶來研究方法之變革,提出了側重于跨學科,或者說科際整合研究方法的需要。所謂跨學科研究,是指行政法的研究者或制定者需要以解決風險規(guī)制中的問題為導向,以制度化的方式有效地預防和應對公共風險為目標,綜合吸取經濟學、管理學、心理學、社會學、工程學等其他學科中的知識,并運用法律的思維、技術和方法,將其整合成行政法上的制度、方案和措施等。通過跨學科的知識,經由法律的思維和技術,行政法所提供的解決風險問題的方案將更為科學和有效,同時又符合合法性之考量。風險行政法之所以注重科際整合的研究方法,是由公共風險特征以及風險規(guī)制的需求所決定的,由此將突破傳統(tǒng)行政法所青睞的“形式上”的概念法學的研究方法。由于我國公共風險呈現(xiàn)出產生原因的多方面性、表現(xiàn)形式的多樣性、損害程度的多層次性、分布地域的差異性等特征,給行政機關的風險規(guī)制活動造成了極端困難,風險規(guī)制的任務出現(xiàn)多目標性和復雜性。而行政法要為行政機關的從事風險規(guī)制活動提供合法性保障,勢必需要綜合性極強的風險規(guī)制法律制度。它涉及治安、刑事、衛(wèi)生、環(huán)境、防震、防洪、

〔37〕消防、勞資、民族、宗教、軍事、外交、輿論、事故、國家安全等多方面內容。顯然,這些

領域涉及不同學科的知識。行政法研究者需要有意識地綜合其他學科的知識,將其他學科中已經存在并經實踐檢驗為科學的原理,通過法律思維和行政法上的技術與方法,作為設計預防和應對公共風險的方案、措施和制度的依據(jù),才能有效預防公共風險。

然而,在傳統(tǒng)行政法中,跨學科的研究方法一直沒有受到認真對待,個中原因或許與行政法

〔38〕學界長期堅持的將“行政法作為一套由白底黑字的規(guī)定組成的獨立自足的規(guī)則體系加以研究”

的認識密切相關。但是,在風險社會中,行政法更在意對“風險”的現(xiàn)實應對而不是純粹的概念演繹,由此,單純依賴行政法學、經濟學、工程學或行政學等學科知識來實現(xiàn)消弭風險的目標已然變成天方夜譚。對此,有識之士已經指出“這種行政法學極度的自我限制在今天已經妨礙

〔39〕?梢,行政法學者需要大膽嘗試,不斷更新自身的研究方了其自身的發(fā)展,甚至成為桎梏”

法來應對風險規(guī)制提出的挑戰(zhàn)。

需要指出的是,行政法在采用跨學科研究方法規(guī)范風險問題時,需要有意識地運用行政法學的歸納、演繹方法和概念法學分析方法,從而將其他學科在風險規(guī)制中的知識轉化為行政法學上的話語體系和邏輯框架,并通過行政法學上的權利義務模式,將其設計成具有規(guī)范意義的制度。否則,行政法將失去法的規(guī)范性,而淪為應對風險規(guī)制的策略性學科知識匯編。由此,注重跨學科研究方法,并不是要廢棄傳統(tǒng)的解釋學研究方法,而是要將傳統(tǒng)的研究方法作為一種工具用于整合其他學科的知識,使之納入行政法體系中來。

筆者認為,實現(xiàn)跨學科研究方法與解釋學研究方法的統(tǒng)一,首先要運用跨學科方法進行風險

:《內部行政程序的法律規(guī)制(上)》,《交大法學》2012年第1期,第129頁!36〕參見何海波

:《應急行政的興起與行政應急法之建構》,《法學研究》2012年第4期,第26頁!37〕戚建剛

:《英國行政法教科書》,楊偉東譯,北京大學出版社2007年,第5頁!38〕\[英\]P.萊蘭,G.安東尼

:《行政法學的結構性變革》,呂艷濱譯,中國人民大學出版社2008年,第1頁!39〕\[日\]大橋洋一

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當代法學

規(guī)制中所需知識結構的整合,完成風險規(guī)制相關資料的搜集和對實踐中存在問題的描述和經驗之

,目前存在的主要障礙是知識層面的。時下行政法對風險規(guī)制的積累。對于“描述”和“積累”

研究,大多依賴于新聞媒體中對于各種風險規(guī)制的報道等信息資料,相對欠缺行政機關的檔案材料、法院判例等;對于風險規(guī)制過程中,規(guī)制措施的實施、規(guī)制過程的推進,多來自政府有關部門編纂的風險規(guī)制經典案例(多為成功案例),而缺少來自規(guī)制行政主體和相對人的調查訪問等原生態(tài)記錄和第一手資料,難以發(fā)現(xiàn)行政法在跨學科的規(guī)制過程中應當具體發(fā)揮何種作用。其次是基于對現(xiàn)實情境的描述,以多學科視角抽象概括出風險規(guī)制的功能、手段及在其活動過程中各

,“法學上的體系思方的權利義務關系,進而形成基本的研究范疇和體系。最后是體系化的過程

考,雖然并非是將某種價值或價值位階予以絕對固化,但還是希望借由體系化來維續(xù)法秩序的基

〔40〕礎標準的穩(wěn)定性或持續(xù)性”,通過這一體系化的過程,完善行政法學科本身的建構。

此外,行政法要著重風險規(guī)制實踐的比較研究,,這也是跨學科研究的應有之義。目前我國對外國行政法的了解還停留在譯介外國教科書和法律文本的層面,幾乎完全限于英、美、法、德、日這五個公認的法治發(fā)達國家,而對于上述各國“法律制度的社會背景、歷史演變和實踐狀況,

,學者掌握的知識多于實踐的智慧,“常常知其然而不知其所以然,甚至講不清具則很少關注”

〔41〕。體問題的究竟”這主要是因為我們一直將比較法作為“真理的學!焙汀敖鉀Q問題的倉

,寄希望于研究其他法域的行政法制度,為我們存在的相似的風險規(guī)制問題提供“更好的解庫”

〔42〕。前述國家經濟實力強大、法治健全,其行政法制尤其是關于風險規(guī)制的法制對我們決辦法”

而言具有更強大的吸引力。但比較行政法的研究目的不應滿足于制度需求,還應該加深對不同政治體制和歷史背景及現(xiàn)實發(fā)展中對行政法的理解,甚至吸取部分國家在風險規(guī)制法律制度建設過程中的教訓。從這個角度考慮,僅僅研究上述五個法治發(fā)達國家的行政法,就有很大的局限性。例如,與我國具有文化親緣性的韓國,其獨具特色的發(fā)展主導型行政法,與我國當前行政法治的社會背景類似,對它進行研究有助于理解我國行政法所面臨的許多現(xiàn)實情況及其困境。以《韓

:“每年度向第1款規(guī)定的災難管理基金投國災難和安全管理法》為例,該法第67條第2款規(guī)定

,其對入的最低金額是最近3年間《地方稅法》中的普通稅的收入決算額的年平均額的1/100”

于風險規(guī)制中災難管理基金的準備,以明確的標準進行了量化,以避免“輕預防重處置”的風險規(guī)制之通病,值得我國風險規(guī)制法制學習及借鑒。再如,拉美國家由于經濟發(fā)展對外過度依賴、貧富差距嚴重、城市發(fā)展病態(tài)等,在我國也不同程度存在,對拉美風險規(guī)制及行政法進行研究,有助于反思我國在部分領域的規(guī)制實踐,以規(guī)避類似情況在我國的發(fā)生。

責任編輯:魯鵬宇

:《行政法總論作為秩序理念:行政法體系建構的基礎與任務》,林明鏘等譯,元照出版公〔40〕\[德\]施密特·阿斯曼

司2009年版,第28頁。

:《中國行政法學的外國法淵源》,《比較法研究》2007年第6期,第47、50頁!41〕何海波

:《中國比較行政法研究的前瞻》,《法學研究》2012年第4期,第30-31頁!42〕李洪雷

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