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論中國行政法與外國行政法的銜接

近年來,隨著國際經(jīng)濟(jì)和文化的廣泛交流,理論界關(guān)于中國行政法與外國行政法之間關(guān)系的研究取得了很多成果,然而對中國行政法與外國行政法的銜接問題卻鮮有研究。本文擬從行政法的世界趨同化、行政法統(tǒng)一的高級法背景的日益明顯、中國行政法的相對落后性以及中國行政法借鑒過程的不成功幾個角度,論證中國行政法與外國行政法銜接的必要性,并從公共管理價值與公共服務(wù)價值的銜接

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論中國行政法與外國行政法的銜接 關(guān)保英陳書筍

內(nèi)容提要近年來，隨著國際經(jīng)濟(jì)和文化的廣泛交流，理論界關(guān)于中國行政法與外國行政法之間關(guān)系 的研究取得了很多成果，然而對中國行政法與外國行政法的銜接問題卻鮮有研究。本文擬從行政法的世界趨同化、行政法統(tǒng)一的高級法背景的日益明顯、中國行政法的相對落后性以及中國行政法借鑒過程的不成功幾個角度，論證中國行政法與外國行政法銜接的必要性，并從公共管理價值與公共服務(wù)價值的銜接、程式至上價值與效率至上價值的銜接、公共權(quán)力維護(hù)價值與個人杈利保護(hù)價值的銜接、權(quán)威主義價值與調(diào)控主義價值的銜接以及結(jié)構(gòu)主義塑造價值與平等主義塑造價值的銜接等五個方面論i￡中國行政法與外國行政 法的縣體銜接問題。最后，從組織規(guī)叫、行為規(guī)則、程序規(guī)則和救濟(jì)規(guī)則四 1方面，初步設(shè)計中國行政法、與外國行政法的可銜接規(guī)則。 內(nèi)容提要中國行政法外國行政法法律銜接

所謂中國行政法和外國行政法的銜接是指在全面分析中國行政法和外囤行政法的法律發(fā)展背景的基礎(chǔ)上，充分研究中國行政法和外國行政法的個性和共性，結(jié)合中國的具體同情和行政法的本土化特點(diǎn)，借鑒、吸收并消化外國行政法中的先進(jìn)經(jīng)驗和制度，通過合理的轉(zhuǎn)換，使之成為中國行政法規(guī)則的一部分，從而促進(jìn)中國行政法的完善與發(fā)展，同時實(shí)現(xiàn)中國行政法規(guī)則同國際規(guī)則的接軌。

一

、

中國行政法與外國行政法關(guān)系的理論

我國行政法學(xué)界在研究外國行政法的同時，特別注重中國行政法與外國行政法的關(guān)系。關(guān)于中國 行政法在完善過程中如何借鑒外國行政法的問題，目前法學(xué)界基本一存在以下四種理論：卜 第一，拿來主義理論。持這種理論的學(xué)者在思考中國行政法與外國行政法關(guān)系的問題上，認(rèn)定法律的發(fā)展具有一種普適的模式，對西方的法律文化奉行不加分析的照搬照抄的做法，面對美國、英國、日本、德國等不同背景不同法系的行政法制度或原則，采取“什么都行”的態(tài)度，，把所謂統(tǒng)一的“世界法”模式甚至是西方法或美國法模式當(dāng)成我圈行政法制發(fā)展、變革的樣板這一理論忽視、了行政法理論研究應(yīng)與本國國情相結(jié)合這一點(diǎn)。我們應(yīng)意識到，任何一種制度的產(chǎn)牛都離不開特定的 歷史條件及社會、文化背景，而且它的發(fā)展也離

不開特定的土壤。“我們不能設(shè)想，世界上一百多個國情千差萬別的主權(quán)國家只能走一條完全一致的法治道路……世界符圍在走向法治的道路上，既要遵循共性的法治規(guī)律，又要適應(yīng)個性的國情差異�！蔽覀兇笾驴梢哉J(rèn)定西方行政法是在其憲政運(yùn)動中產(chǎn)生并發(fā)展起來的，是先有憲政后有行政法，行政法可被視為憲法的具體化，憲法原理和制度對行政法產(chǎn)生了重大影響。與西方明顯不同的是，中國行政法理論的產(chǎn)生卻沒有中國憲政成果的支持。梁治平先生曾指出，憲政非徒為理論，亦為社會生活實(shí)踐，中國行憲艱難的原因在于我國本土傳統(tǒng)中根本沒有分權(quán)、制衡、有限政府、保障人權(quán)等憲政基因，憲政的理念制度皆出自阿域而非我國本土。 因

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