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外國(guó)行政法論文： 外國(guó)行政法論文：外國(guó)行政法特點(diǎn)的比較研究 摘要:正確把握行政法的特點(diǎn),對(duì)于科學(xué)、合理、適度地 界定行政法的概念、對(duì)象和范圍,有著極為重要的指導(dǎo)意義。 因此,分析英、美、德不同國(guó)家的行政法特點(diǎn)就顯得必要而意 義重大。 關(guān)鍵詞:行政;行政法;特點(diǎn) 盡管人們對(duì)“行政”一詞的含義尚有不同理解,但對(duì)行政 法是調(diào)整行政活動(dòng)的法已形成共識(shí)。無論是英美法系國(guó)家還 是大陸法系國(guó)家

,都認(rèn)為行政法是規(guī)范行政活動(dòng)的法。 本文將 基于這一共同認(rèn)識(shí),從英、美、德不同國(guó)家的行政法發(fā)展的過 程出發(fā),分別闡述各國(guó)行政法的特點(diǎn)。 一、英國(guó)行政法的特點(diǎn) 近代以前,英國(guó)經(jīng)歷著王權(quán)與神權(quán)的雙重統(tǒng)治。 當(dāng)王權(quán)強(qiáng) 盛時(shí),英國(guó)歷史也經(jīng)歷著另一種發(fā)展,這就是抗拒王權(quán),限制王 權(quán)的勢(shì)力。在英國(guó),這被看作是“自由的傳統(tǒng)” 。英國(guó)人腦子 里普遍的民主自由思想,自然而然產(chǎn)生了對(duì)專制極權(quán)的的厭 惡情緒。 當(dāng)以戴雪為首的一大批法學(xué)家,在接觸到發(fā)達(dá)的大陸 法系行政法之后,卻得出這樣的結(jié)論:行政法就是用特別法和 特別法院來保護(hù)政府官吏的特權(quán),它是法官的東西,與英國(guó)的 法治原則不能相容,因此在英國(guó)沒有也不應(yīng)有行政法。 [1]但后 來人們開始認(rèn)為,法律不僅是針對(duì)臣民的,也應(yīng)該束縛君主,君

主須依法辦事,而法律就是權(quán)利與義務(wù)的法的體現(xiàn)。 到了現(xiàn)代, 隨著國(guó)家行政職能的強(qiáng)化與行政法功能的發(fā)展,英國(guó)法學(xué)者 有關(guān)行政法的概念有了新的變化,即從偏重三權(quán)分立理念,轉(zhuǎn) 換到通過法律如何控制行政權(quán)的運(yùn)行程序與過程,特別是把 行政權(quán)價(jià)值定位于限權(quán)與人權(quán)的救濟(jì)上。但傳統(tǒng)與現(xiàn)代的行 政控權(quán)手段是有著區(qū)別的。 前者衷情于司法控制,后者主張加 強(qiáng)行政機(jī)關(guān)內(nèi)部控權(quán)及來自于完善的行政程序而生發(fā)的控 權(quán)機(jī)制。 (一)行政法是普通法的組成部分 英國(guó)行政法是一個(gè)新的法律部門,主要是 20 世紀(jì)“行政 國(guó)”的產(chǎn)物,但其外在形式卻全然沒有一個(gè)新法律部門的門 面。主要采用的仍然是過去普通法的一套原則和普通法的一 套形式,如英國(guó)行政法的救濟(jì)不采用專門的行政法院和行政 訴訟制度,而是通過通常法院和通常法訴訟審查行政行為,為 受行政行為侵害的公民提供救濟(jì)。 當(dāng)然,這些原則和形式的內(nèi)容發(fā)生了深刻的變化,注入了 現(xiàn)代對(duì)行政權(quán)制約和保護(hù)公民權(quán)益的新的內(nèi)容。 (二)行政法是憲法的組成部分 議行合一的憲政背景,以及立法權(quán)、 行政權(quán)和司法權(quán)劃分 的相對(duì)性決定了行政法對(duì)憲法的從屬地位。 《權(quán)利法案》規(guī) 定國(guó)家未經(jīng)議會(huì)同意而征稅、招募軍隊(duì)、廢止法律都屬非法

行為,這就肯定了議會(huì)的權(quán)利、地位高于王權(quán)。王權(quán)的行使要 受到議會(huì)的制約,從而確立了議會(huì)權(quán)力至上的資本主義制度。 議會(huì)主權(quán)原則是民主憲政的原則,同時(shí)也構(gòu)成了英國(guó)行政法 必須遵循的一項(xiàng)重要原則。行政權(quán)的授予、行使及監(jiān)督制約 的實(shí)體控制機(jī)制,從而被憲法確定下來。[2] (三)英國(guó)的行政法是不成文法 英國(guó)行政法很少有成文的法律文件,其基本內(nèi)容主要是, 法官對(duì)無數(shù)案件的判決而形成的有關(guān)控制行政權(quán)行使和保 護(hù)公民權(quán)益的一系列基本原則的集合體。 (四)在行政法的價(jià)值或功能的認(rèn)識(shí)上,強(qiáng)調(diào)行政法是控權(quán) 法,即限制政府的法 在英國(guó),行政機(jī)關(guān)享有廣泛的自由裁量權(quán),對(duì)行政權(quán)的控 制主要是對(duì)自由裁量權(quán)的控制,法院對(duì)控制行政機(jī)關(guān)自由裁 量權(quán)的行使,長(zhǎng)期以來形成了一套統(tǒng)一的和嚴(yán)密的基本原則 體系,這個(gè)體系構(gòu)成了今天英國(guó)行政法的主干。 二、美國(guó)行政法的特點(diǎn) 美國(guó)自建國(guó)以后很長(zhǎng)一段時(shí)間,繼承了英國(guó)的法律傳統(tǒng), 其法律觀念直接移植了英國(guó)傳統(tǒng)的控權(quán)思想。 但是,美國(guó)人認(rèn) 為控制政府權(quán)力的最好方法莫過于規(guī)范其法律程序,1946 年 《聯(lián)邦行政程序法》 的頒布,是美國(guó)行政法發(fā)展史上的一個(gè)里 程碑,美國(guó)的這部法律對(duì)世界許多國(guó)家的行政程序立法產(chǎn)生

了和還在產(chǎn)生著影響。 (一)以行政程序法為核心 行政程序法在美國(guó)行政法中有特殊重要的地位,行政程 序法除了規(guī)定行政機(jī)構(gòu)實(shí)施的影響相對(duì)人權(quán)益的行政行為 的基本程序和規(guī)則外,還規(guī)定了相對(duì)人權(quán)益受到行政行為侵 害時(shí)請(qǐng)示行政救濟(jì)和司法救濟(jì)的途徑。 對(duì)于行政救濟(jì),該法規(guī) 定了司法審查的條件、根據(jù)、范圍、標(biāo)準(zhǔn)及審查期間的救濟(jì) 手段。除此之外,行政程序法還對(duì)行政法官的任命、職權(quán)及職 位保障作了較詳細(xì)的規(guī)定。 (二)追求公平、正確、效率和責(zé)任政府的多元價(jià)值 公平是英美行政法的基本原則,追求公平是英、 美法律制 度最重要的精神。 公平的主要含義是:行政機(jī)構(gòu)在做實(shí)際影響 個(gè)人權(quán)益的決定前,應(yīng)保證其對(duì)之有充分的了解和給予其充 分陳述意見的機(jī)會(huì)。這是一個(gè)要求行政機(jī)關(guān)按照公平程序辦 事的原則。 行政程序必須盡量減少行政機(jī)關(guān)做出錯(cuò)誤的決定,正確 地實(shí)現(xiàn)法律所規(guī)定的政策和目的。對(duì)于行政機(jī)構(gòu)實(shí)施各種管 理行為,立法為之規(guī)定最適當(dāng)?shù)南鄳?yīng)程序,保障決定的正確 性。 要求行政機(jī)構(gòu)提供參與的機(jī)會(huì),可以增加行政行為的公 正性;要求行政機(jī)構(gòu)在行為前收集和評(píng)價(jià)情報(bào)資料,提供聽證

機(jī)會(huì),可以提高行政行為的準(zhǔn)確性。 但無限制地這樣做可能花 費(fèi)很多時(shí)間和金錢,因此,對(duì)行政機(jī)構(gòu)的程序控制還必須考慮 效率,要將條件要素加以權(quán)衡,求得一個(gè)適當(dāng)?shù)慕缦蕖Ｔ诋?dāng)代 行政職務(wù)迅速擴(kuò)張的情況下,提高行政效率非常重要。 近年以 來,美國(guó)總統(tǒng)除用行政命令規(guī)定行政機(jī)關(guān)有注意經(jīng)濟(jì)效益的 義務(wù)以外,并規(guī)定由管理和預(yù)算局監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的決定是否 符合經(jīng)濟(jì)效益要求。 政府對(duì)人民負(fù)責(zé),滿足公民的需要,受公民控制是民主政 治的基本要求。 然而行政決定由行政官員做出,行政官員不由 選舉產(chǎn)生,行政法必須以加強(qiáng)行政官員對(duì)公民負(fù)責(zé)作為其主 要目的之一,例如,規(guī)定公民參與行政程序,加強(qiáng)民選官員或選 民的代表對(duì)專業(yè)人員的監(jiān)督等。 (三)行政法的法典化程度高 美國(guó)每成立一個(gè)行政機(jī)關(guān),國(guó)會(huì)都以法律明確規(guī)定其職 權(quán)。一般認(rèn)為,美國(guó)行政法中最重要的法律是聯(lián)邦《行政程序 法》《司法審查法》《情報(bào)自由法》《私人秘密法》《行政 、 、 、 、 公開法》《侵權(quán)求償法》 、 。 判例法與成文法不分上下,形成良性的互動(dòng)關(guān)系,成文法 吸收和改變判例法,判例法發(fā)展成文法。 (四)有關(guān)司法審查的法律是行政法的重要組成部分 美國(guó)不設(shè)專門主管行政訴訟的專門司法機(jī)構(gòu),行政案件

的審判職能由審理民事案件的普通法院統(tǒng)一行使。法院進(jìn)行 司法審查時(shí),適用統(tǒng)一的民事訴訟程序規(guī)則和某些特別法規(guī) 定的專門規(guī)則。 三、德國(guó)行政法的特點(diǎn) 15 世紀(jì)的德國(guó),開始出現(xiàn)警察法及與維護(hù)社會(huì)秩序有關(guān) 的法律,這便是德國(guó)行政法的萌芽。 但現(xiàn)代意義行政法的產(chǎn)生 是從 19 世紀(jì)初開始,當(dāng)時(shí),德國(guó)的一些州引進(jìn)了法國(guó)的行政裁 判制度,并發(fā)展了行政法體系。德國(guó)雖屬大陸法系國(guó)家,但由 于行政法產(chǎn)生的歷史與文化背景不同,德國(guó)在行政法上表現(xiàn) 出以下特點(diǎn): (一)高度完備的行政法律體系 德國(guó)的法律體系具有大陸法系的共同特點(diǎn),即有明確的 公法與私法的劃分;行政法屬于公法的范疇。 處理公法糾紛和 私法糾紛適用不同的實(shí)體法規(guī)范。 德國(guó)是個(gè)成文法國(guó)家,其行 政法也是成文法,成文法在德國(guó)行政法中占據(jù)主要地位。 德國(guó) 1976 年的《行政程序法》和 1960 年《行政法院法》分別近 似于行政實(shí)體法法典和行政訴訟法法典,構(gòu)成其完整的行政 法基礎(chǔ)。 (二)獨(dú)特的行政法院系統(tǒng) 就行政司法體制而言,德國(guó)實(shí)行雙軌制。就是說,在普通 法院之外,有獨(dú)立而自成體系的行政法院,行政案件由行政法

院審理,普通法院無權(quán)管轄。德國(guó)的行政法院屬于司法機(jī)關(guān), 不受行政部門干預(yù),具有很強(qiáng)的司法性,而非行政性。德國(guó)的 行政法院,從組織設(shè)置上考察,分為三級(jí):初等行政法院、高等 行政法院和聯(lián)邦行政法院。 從審級(jí)上說,德國(guó)行政審判實(shí)行不 封頂原則,即當(dāng)事人對(duì)下級(jí)法院判決不服,可向上級(jí)法院上訴, 直至訴到最高級(jí)法院為止。 它既不是一審終審,也不是二審或 三審終審,但也可以說這三者都是。 (三)程序?qū)嶓w合一化 德國(guó)有發(fā)達(dá)而完整的行政程序法,早在 1963 年德國(guó)就有 為數(shù) 85 條的“行政程序法標(biāo)準(zhǔn)草案” 。現(xiàn)行的行政程序基本 法,是 1976 年制定的為數(shù) 103 條的《行政程序法》 。但德國(guó)行 政法中的“行政程序”并非是單純的“程序”,它同時(shí)包括我 們所理解的“行政實(shí)體” 。例如:行政處分的構(gòu)成條件,公法契 約和國(guó)家責(zé)任等,這些行政實(shí)體法問題,在德國(guó)均通過行政程 序法加以調(diào)整和規(guī)范。 可見,德國(guó)的行政法程序與實(shí)體是合一 的,甚至可以說是行政程序并吸了行政實(shí)體。 參考文獻(xiàn): [1]胡建淼.比較行政法———20 國(guó)行政法評(píng)述[M].北京: 法律出版社,1998.64. [2]趙寶云.西方五國(guó)憲法通論[M].北京:中國(guó)人民公安大 學(xué)出版社,1994.169.



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