在不純正不作為犯中，先行行為理論無(wú)疑是最具有爭(zhēng)議的。本文首先介紹了先行行為與其他不純正不作為犯保證人類(lèi)型，并重點(diǎn)指出他們之間的區(qū)別，指出先行行為引起的作為義務(wù)的特殊性在于沒(méi)有文本或者制度上的依據(jù)。正是這種特殊性，導(dǎo)致自先行行為理論誕生以來(lái)的一百多年里，對(duì)其爭(zhēng)論的不斷升級(jí)，甚至有的學(xué)者主張否定先行行為保證人地位。認(rèn)為對(duì)先行行為不作為犯進(jìn)行處罰有違罪刑法定原則和禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則。本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持先行行為保證人類(lèi)型，但必須限制其范圍。指出并非所有致使法益侵害危險(xiǎn)的行為都可以成為先行行為。筆者認(rèn)為否定先行行為保證人類(lèi)型既可能導(dǎo)致漏罪，又不利于法益的保護(hù)。但如果不對(duì)先行行為的外延加以限制，則可能使先行行為保證人類(lèi)型覆蓋其他保證人類(lèi)型，致使本應(yīng)屬于結(jié)果加重犯的一罪變?yōu)閿?shù)罪，或者使得本屬民事責(zé)任范疇的行為，錯(cuò)誤的受到刑事追責(zé)。在對(duì)先行行為進(jìn)行細(xì)致的分析后，筆者認(rèn)為先行行為只能是積極作為的行為，且至少是違反義務(wù)的行為，犯罪行為可以成為先行行為。要認(rèn)定一個(gè)行為是否屬于先行行為必須同時(shí)具備三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：第一，義務(wù)違反性；第二，創(chuàng)設(shè)危及刑事法益的風(fēng)險(xiǎn)；第三，創(chuàng)設(shè)的風(fēng)險(xiǎn)必須與該行為相關(guān)聯(lián)。 

【文章頁(yè)數(shù)】：36 頁(yè)

【學(xué)位級(jí)別】：碩士

【文章目錄】：
摘要
ABSTRACT
目錄
引言
一、 先行行為保證人地位之淵源
    （一） 習(xí)慣法淵源
    （二） 判例的認(rèn)可
    （三） 現(xiàn)行法律淵源
二、 先行行為與其他保證人類(lèi)型關(guān)系
    （一） 形式的保證人類(lèi)型說(shuō)
    （二） 實(shí)質(zhì)的保證人類(lèi)型說(shuō)
        1. 實(shí)質(zhì)違法觀
        2. 依賴(lài)關(guān)系說(shuō)與信賴(lài)關(guān)系說(shuō)
        3. 支配說(shuō)
        4. 功能說(shuō)
    （三） 對(duì)上述學(xué)說(shuō)理論的探討
    （四） 先行行為保證人與其他保證人類(lèi)型的區(qū)別
三、 先行行為保證人類(lèi)型的動(dòng)搖與堅(jiān)持
    （一） 對(duì)先行行為保證人類(lèi)型的動(dòng)搖
        1. 立法上的動(dòng)搖
        2. 學(xué)理上的檢討
    （二） 對(duì)先行行為保證人類(lèi)型的堅(jiān)持
        1. 不違背罪刑法定原則
        2. 沒(méi)有完善的理論替代先行行為
四、 先行行為范圍界定
    （一） 先行行為外延界定
        1. 先行行為須至少違反義務(wù)
        2. 犯罪行為可以成為先行行為
        3. 是否限于作為行為
        4. 區(qū)別于結(jié)果加重犯
    （二） 判定先行行為標(biāo)準(zhǔn)之建立
        1. 先行行為必須是違反義務(wù)的行為
        2. 先行行為創(chuàng)設(shè)或升高了風(fēng)險(xiǎn)
        3. 先行行為與其創(chuàng)設(shè)的風(fēng)險(xiǎn)必須關(guān)聯(lián)
結(jié)論
參考文獻(xiàn)
致謝


【參考文獻(xiàn)】：
期刊論文
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[2]先行行為作為義務(wù)之理論譜系歸整及其界定[J]. 王瑩.  中外法學(xué). 2013(02)
[3]論合法行為在先行行為體系中的地位[J]. 賴(lài)隹文.  江西警察學(xué)院學(xué)報(bào). 2013(02)
[4]先行行為不作為犯與結(jié)果加重犯的區(qū)別與認(rèn)定[J]. 謝紹華.  北京政法職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào). 2013(01)
[5]關(guān)于作為義務(wù)來(lái)源中先行行為范圍的探討[J]. 曹小清.  陜西廣播電視大學(xué)學(xué)報(bào). 2011(03)
[6]論先行行為引起的不作為犯與結(jié)果加重犯的關(guān)系[J]. 邱威.  電子科技大學(xué)學(xué)報(bào)(社科版). 2011(02)
[7]先行行為探析[J]. 王家寬.  知識(shí)經(jīng)濟(jì). 2010(06)
[8]先行行為范圍研究[J]. 郭莉.  青海師范大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版). 2010(01)
[9]先行行為——保證人類(lèi)型之否定[J]. 謝紹華.  中國(guó)刑事法雜志. 2008(06)
[10]作為義務(wù)來(lái)源的實(shí)質(zhì)化[J]. 謝紹華.  政法論壇. 2008(02)



本文編號(hào)：3732932