期待可能性理論的概念、體系地位、超法規(guī)性等雖然在國內(nèi)都得到較為充分的討論,但是關(guān)于該理論的誕生以及廣泛適用于實(shí)務(wù)的時(shí)代背景則少有探究。通過對德日刑法期待可能性理論及相關(guān)判決的歷史演變進(jìn)行考察可以發(fā)現(xiàn),在德國以及日本,被稱為"危機(jī)之理論"的期待可能性理論本身具有歷史局限性。該理論是一戰(zhàn)后的德國以及二戰(zhàn)后的日本為緩解司法上適用刑法過于積極且嚴(yán)苛的問題時(shí)應(yīng)時(shí)而生,而促其成長的土壤則為當(dāng)時(shí)國民生活的窘困、部門法之間界限的未明確以及正當(dāng)化事由未成熟的刑法理論。隨著經(jīng)濟(jì)刑法理論的不斷成熟,該理論的局限性亦被逐漸揭示,而且基于現(xiàn)代行政法以及勞動(dòng)法的立法變化,上級的違法命令也并不具有絕對的拘束力,類似于德國癖馬案中失去工作的危險(xiǎn)之困境抗辯已不復(fù)存在。 

【文章來源】：貴州大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版). 2019,37(06)

【文章頁數(shù)】：11 頁

【文章目錄】：
一、問題意識(shí)
二、“危機(jī)之學(xué)說”3:緩和嚴(yán)苛刑法之產(chǎn)物
三、違法命令拘束力之歷史衰變 對期待可能性理論的影響
    (一)日本實(shí)務(wù)見解:解雇威脅之下違法命令拘束力的喪失
    (二)德國學(xué)界爭辯:期待可能性與緊急避險(xiǎn)的關(guān)系
    (三)法令行為中的違法命令
四、結(jié)語
    (一)部門法之間交叉問題的啟示
    (二)對期待可能性理論的態(tài)度


【參考文獻(xiàn)】：
期刊論文
[1]責(zé)任理論的中國蛻變——一個(gè)學(xué)術(shù)史視角的考察[J]. 車浩.  政法論壇. 2018(03)
[2]從柏林墻射殺案看德國刑法中的罪刑法定原則[J]. 譚淦.  刑事法判解. 2015(02)
[3]論公務(wù)員對違法命令的不服從[J]. 劉松山.  法商研究. 2002(04)



本文編號：3431435