發(fā)布時(shí)間：2016-12-19 10:55

  本文關(guān)鍵詞：我國(guó)刑法也應(yīng)以謙抑為原則，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《中央民族大學(xué)》 2009年

誹謗除罪化研究

雷麗莉  

【摘要】： 誹謗除罪化運(yùn)動(dòng)發(fā)端于歐美,現(xiàn)已席卷全球。其推動(dòng)力量主要是非政府組織、新聞?dòng)浾吆腿藱?quán)促進(jìn)人士。在推進(jìn)的模式上也不是理論先行,指導(dǎo)實(shí)踐的推進(jìn)。相反,其所彰顯出來(lái)的更多的是行動(dòng)力,而不是思辨力。相關(guān)的理論研討,也主要是對(duì)運(yùn)動(dòng)的跟進(jìn)。 目前我國(guó)還沒(méi)有被裹挾到這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)中,廢除誹謗罪似乎沒(méi)有那么強(qiáng)的緊迫感,學(xué)理上的探討就更加薄弱。這一方面是因?yàn)槟壳斑�有很多更緊迫的問(wèn)題沒(méi)有解決,就制度廢除的話題而言,廢除死刑、收容遣送制度、勞動(dòng)教養(yǎng)制度等問(wèn)題,似乎都應(yīng)排在誹謗除罪之前;另一方面,誹謗罪設(shè)立的出發(fā)點(diǎn)是保護(hù)私權(quán)利,在對(duì)抗公權(quán)力的情境中,對(duì)私權(quán)利的保護(hù)總有一種還嫌不夠的趨勢(shì),如有的學(xué)者和律師提出誹謗死者也應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。加之,與易涉嫌誹謗罪的重要主體——新聞媒體相比,被報(bào)道人一般被認(rèn)為處于弱勢(shì)地位。因此,盡管在民事侵權(quán)領(lǐng)域中,公眾人物保護(hù)弱化、政府不應(yīng)有名譽(yù)權(quán)的呼聲不斷,但在刑法領(lǐng)域,誹謗除罪化的聲音卻很微弱。 但是,從制度層面,但卻是一個(gè)必將要面對(duì)的問(wèn)題,而且這個(gè)問(wèn)題和與其相關(guān)的擴(kuò)大媒體自由度的相關(guān)問(wèn)題的解決,對(duì)于我國(guó)這樣一個(gè)轉(zhuǎn)型國(guó)家,相比歐洲已經(jīng)走了很久的國(guó)家,有著更重要的意義。任何權(quán)利的行使都以別的權(quán)利為界,對(duì)言論自由的限制自然是必要的,但其隱性的后果是無(wú)法準(zhǔn)確衡量其權(quán)重的。其中存在一個(gè)平衡的問(wèn)題,但又不僅僅是平衡或者你多我少、你少我多的取舍問(wèn)題。 國(guó)家公權(quán)力參與對(duì)私權(quán)利進(jìn)行保護(hù)會(huì)產(chǎn)生復(fù)雜效果。這種效果無(wú)法量化、無(wú)法衡量,但卻伏延千里。對(duì)這種隱性后果的考量和權(quán)衡并不是法律可以承載、所力所能及的,而是需要從社會(huì)學(xué)、人類學(xué)的角度去考量。然而解決現(xiàn)實(shí)的糾紛,法律又必須對(duì)其進(jìn)行規(guī)制,這就是問(wèn)題的關(guān)鍵所在。當(dāng)然,本文并不不試圖回答制度如何產(chǎn)生、如何延續(xù),如何與人們的行為相互作用這樣一個(gè)社會(huì)科學(xué)中古老而又極具現(xiàn)代性的問(wèn)題。但如果不在對(duì)這個(gè)問(wèn)題有一個(gè)基本認(rèn)識(shí)的前提下,就無(wú)法發(fā)掘誹謗除罪的真正動(dòng)力所在。 為了完成本論文的任務(wù),除了邏輯分析之外,我們還需要借助其他工具。法律的生命不在于邏輯,而在于經(jīng)驗(yàn)。時(shí)代的需求、流行道德和政治理論、對(duì)公共政策的直覺(jué),在決定治理人們的規(guī)則方面,比演繹推理影響更大。法律蘊(yùn)涵了一個(gè)民族經(jīng)過(guò)諸多世紀(jì)發(fā)展的歷程,我們不能將其僅僅當(dāng)作一本數(shù)學(xué)教科書中的公理和推論。為了了解它現(xiàn)在是什么,我們必須了解它過(guò)去是什么,以及它將來(lái)可能成為什么。我們必須交替參考?xì)v史與現(xiàn)有的立法理論。就現(xiàn)狀而言,在任何特定的時(shí)期,法律的本質(zhì)基本上符合當(dāng)時(shí)被理解為適當(dāng)?shù)臇|西;但是,法律的形式與體系以及其能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)期結(jié)果的程度,則在很大程度上倚賴于它的過(guò)去。 因此,本文的分析一是通過(guò)梳理歷史脈絡(luò),分析誹謗罪的源流;二是通過(guò)對(duì)刑事誹謗罪作為社會(huì)控制手段的實(shí)際效用的分析,從社會(huì)的可接受性,和法律自身邏輯的自洽性兩個(gè)方面探索誹謗除罪化的路徑和社會(huì)學(xué)意義。 傳媒的社會(huì)整合、民主參與和社會(huì)監(jiān)督作用并不像名譽(yù)對(duì)個(gè)人的影響那樣立竿見(jiàn)影,但其這種社會(huì)作用間接但長(zhǎng)遠(yuǎn)地影響社會(huì)交往與互動(dòng)。因此考量對(duì)于涉及言論的行為是否應(yīng)該除罪,不是簡(jiǎn)單的平衡取舍,也不是在一個(gè)時(shí)間的橫斷面上斟酌利弊得失,而是在復(fù)雜的連動(dòng)關(guān)系中追求帕累托最優(yōu)。

【關(guān)鍵詞】：
【學(xué)位授予單位】：中央民族大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2009
【分類號(hào)】：D914
【目錄】：

摘要2-5

ABSTRACT5-9

導(dǎo)論9-13

第一節(jié) 問(wèn)題的提出9-12

一、誹謗罪與傳媒9-11

二、入罪與出罪的考量因素11-12

第二節(jié) 關(guān)于論文的研究方法和架構(gòu)12-13

一、研究方法和理論工具12-13

二、關(guān)于論文架構(gòu)13

第一章 作為犯罪的誹謗13-23

第一節(jié) 歷史的視角13-15

第二節(jié) 誹謗罪的成立15-19

一、國(guó)際上對(duì)誹謗行為的刑事立法現(xiàn)狀16-18

二、誹謗罪的實(shí)效分析18-19

第三節(jié) 誹謗除罪問(wèn)題的內(nèi)核──價(jià)值沖突19-23

一、作為犯罪客體的名譽(yù)19-21

二、作為人類本能和具有社會(huì)價(jià)值的表達(dá)自由21-22

三、兩種價(jià)值的緊張關(guān)系22-23

第二章 法社會(huì)學(xué)、傳播社會(huì)學(xué)視野中的誹謗罪23-47

第一節(jié) 場(chǎng)域理論觀照下的傳媒與誹謗罪23-28

一、場(chǎng)域理論視角下的傳媒23-24

二、場(chǎng)域理論對(duì)誹謗罪的解讀24-28

第二節(jié) 誹謗罪作為社會(huì)控制手段28-36

一、社會(huì)控制理論的提出28-30

二、法律作為社會(huì)控制形式30-33

三、轉(zhuǎn)型社會(huì)控制模式的轉(zhuǎn)變與誹謗除罪化33-36

第三節(jié) 從刑法謙抑原則看誹謗除罪的該當(dāng)性36-44

一、謙抑原則的概念和沿革36-40

二、刑法謙抑原則的實(shí)現(xiàn)途徑40-44

第四節(jié) 擺不脫的功利主義分析框架44-47

第三章 司法實(shí)踐中名譽(yù)權(quán)制度面臨的困境47-57

第一節(jié) 誹謗除罪面臨的困境47-50

第二節(jié) 誹謗罪中的特別對(duì)象──公職人員和國(guó)家機(jī)關(guān)50-56

第三節(jié) 誹謗死者問(wèn)題56-57

第四章 從我國(guó)近年的司法實(shí)踐看誹謗除罪57-60

結(jié)語(yǔ)60-62

參考文獻(xiàn)62-64

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【引證文獻(xiàn)】

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6 吳漢煒;;試以該案淺談問(wèn)卷調(diào)查在審理名譽(yù)權(quán)糾紛時(shí)適用的必要性[J];財(cái)經(jīng)政法資訊;2010年02期

7 李軍林,李海新;錯(cuò)焚尸體行為究竟侵犯何權(quán)[J];法學(xué)天地;1994年03期

8 董炳和;論死者名譽(yù)的法律保護(hù)[J];煙臺(tái)大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版);1998年02期

9 劉正浩;論人身權(quán)與人格權(quán)、名譽(yù)權(quán)的異同——由屈臣氏精神損害賠償案引出的法律思考[J];法學(xué);1999年11期

10 汪華;小議輿論監(jiān)督與名譽(yù)權(quán)的沖突與平衡[J];前沿;2002年12期

中國(guó)重要會(huì)議論文全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前10條

1 周庭芳;;幾件科技界“名譽(yù)權(quán)”侵權(quán)案的思考——試述科技界與法律界需要溝通[A];中國(guó)航海學(xué)會(huì)1994年度學(xué)術(shù)交流會(huì)優(yōu)秀論文集[C];1994年

2 韓勇;;我國(guó)體育新聞侵權(quán)訴訟評(píng)述[A];第七屆全國(guó)體育科學(xué)大會(huì)論文摘要匯編（一）[C];2004年

3 雷麗莉;;從范曾名譽(yù)權(quán)案看名譽(yù)侵權(quán)的構(gòu)成[A];中國(guó)傳媒大學(xué)第五屆全國(guó)新聞學(xué)與傳播學(xué)博士生學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集[C];2011年

4 連相如;;攝影記者應(yīng)學(xué)會(huì)用法律保護(hù)自己和自己的作品[A];新階段新路子——第六屆全國(guó)新聞攝影理論年會(huì)論文集[C];1995年

5 陶汝信;;和風(fēng)細(xì)雨 巧妙疏導(dǎo)[A];國(guó)家教師科研基金十一五階段性成果集（貴州卷）[C];2010年

6 ;案例研討二:金光紙業(yè)(中國(guó))投資有限公司訴浙江省飯店業(yè)協(xié)會(huì)名譽(yù)權(quán)糾紛[A];環(huán)境公益訴訟開(kāi)展與律師的作用——2005年全國(guó)律協(xié)環(huán)境與資源法專業(yè)委員會(huì)年會(huì)論文集[C];2005年

7 王霽虹;薛雯;;從金光集團(tuán)與浙江省飯店業(yè)協(xié)會(huì)的名譽(yù)權(quán)糾紛案看我國(guó)環(huán)境公益訴訟的困境與發(fā)展[A];環(huán)境公益訴訟開(kāi)展與律師的作用——2005年全國(guó)律協(xié)環(huán)境與資源法專業(yè)委員會(huì)年會(huì)論文集[C];2005年

8 王亞和;李芳;;論消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)中的精神損害賠償兼議廣東消費(fèi)者精神損害賠償立法的意義及缺陷[A];中國(guó)律師2000年大會(huì)論文精選（上卷）[C];2000年

9 吳革;;影響性訴訟是中國(guó)律師的新主張[A];規(guī)劃·規(guī)范·規(guī)則——第六屆中國(guó)律師論壇優(yōu)秀論文集[C];2006年

10 劉志勤;;醫(yī)療維權(quán)的法律淵源[A];2006年浙江省醫(yī)學(xué)倫理學(xué)與衛(wèi)生法學(xué)學(xué)術(shù)年會(huì)暨浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)醫(yī)療事故研討會(huì)論文匯編[C];2006年

中國(guó)重要報(bào)紙全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前10條

1 本報(bào)記者 王沛霖;[N];中國(guó)計(jì)算機(jī)報(bào);2011年

2 ;[N];法制日?qǐng)?bào);2001年

3 魏永征;[N];檢察日?qǐng)?bào);2000年

4 魏永征;[N];檢察日?qǐng)?bào);2000年

5 趙興軍 本報(bào)記者 余義勇;[N];四川日?qǐng)?bào);2005年

6 卜玉霞;[N];江蘇法制報(bào);2006年

7 武志軍;[N];檢察日?qǐng)?bào);2010年

8 劉卉;[N];檢察日?qǐng)?bào);2005年

9 金維;[N];江蘇法制報(bào);2005年

10 田欣;[N];中國(guó)新聞出版報(bào);2005年

中國(guó)博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前10條

1 萬(wàn)珂;新聞自由的法律保護(hù)[D];復(fù)旦大學(xué);2006年

2 汪夢(mèng);論網(wǎng)絡(luò)誹謗的政府規(guī)制[D];中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院;2010年

3 翁靜晶;論中國(guó)死者名譽(yù)保護(hù)[D];中國(guó)政法大學(xué);2006年

4 朱文雁;論英國(guó)對(duì)誹謗的法律規(guī)制[D];山東大學(xué);2012年

5 陳欣;新聞報(bào)道權(quán)研究[D];吉林大學(xué);2006年

6 成曉娜;論網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的特殊性與立法對(duì)策[D];中國(guó)政法大學(xué);2009年

7 陳樂(lè);新聞客觀性原理的法律解讀[D];復(fù)旦大學(xué);2007年

8 胡大武;侵害信用權(quán)民事責(zé)任研究[D];西南政法大學(xué);2008年

9 趙雙閣;政治文明視閾下輿論監(jiān)督法治建設(shè)研究[D];武漢大學(xué);2010年

10 鄭永寬;人格權(quán)概念解析[D];中國(guó)政法大學(xué);2006年

中國(guó)碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前10條

1 雷麗莉;誹謗除罪化研究[D];中央民族大學(xué);2009年

2 林文捷;新聞自由與公眾人物名譽(yù)權(quán)的沖突與平衡[D];中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院;2011年

3 金鑫;新聞侵害名譽(yù)權(quán)民事責(zé)任研究[D];大連理工大學(xué);2010年

4 張瀚濤;論名譽(yù)權(quán)[D];黑龍江大學(xué);2007年

5 吳志偉;論媒體名譽(yù)侵權(quán)訴訟的證明責(zé)任[D];西南政法大學(xué);2006年

6 周麗;網(wǎng)絡(luò)空間的名譽(yù)侵權(quán)探析[D];廣西師范大學(xué);2007年

7 王巍;新聞自由與名譽(yù)權(quán)的沖突與平衡[D];中國(guó)政法大學(xué);2008年

8 歐陽(yáng)健;公眾人物名譽(yù)權(quán)保護(hù)法律問(wèn)題研究[D];湖南師范大學(xué);2004年

9 李積兵;網(wǎng)絡(luò)新聞侵害名譽(yù)權(quán)法律問(wèn)題研究[D];復(fù)旦大學(xué);2008年

10 崔維;論信用權(quán)的內(nèi)涵及其法律保護(hù)[D];山東大學(xué);2005年

  本文關(guān)鍵詞：我國(guó)刑法也應(yīng)以謙抑為原則，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

本文編號(hào)：219809