本文關鍵詞：中國刑法理念的前沿審視，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【全文】【法寶引證碼】 CLI.A.092215     中國刑法理念的前沿審視

聞志強

【摘要】刑事法治建設中的刑法理念超越刑事立法、刑法解釋技術和刑法規(guī)范文本占據(jù)著更高的位置，具有根本性的引領作用。刑法理念引領、統(tǒng)攝刑事立法、刑法解釋和刑事司法，但其作用場域不應包括刑事政策領域，其根本和關鍵在于堅持形式與實質統(tǒng)一的罪刑法定原則基礎上的罪刑法定理念。罪刑法定既是一個原則，更是一種理念，刑法規(guī)定罪刑法定原則并不等于罪刑法定理念的樹立和恪守。罪刑法定的核心歸結為一點即是通過強調限制國家刑罰權即立法者的制刑權和司法者的求刑權、量刑權以實現(xiàn)對被告人人權的保障，審視“兩點論”與“一點論”的爭議，“一點論”更可取。單單堅持罪刑法定原則并不能消解由此帶來的不可避免的“文字困境”，需要以人為本、保障人權的人道主義理念的補足和調劑，即在刑事立法上需要由重刑主義、功利主義、萬能主義刑法立場向表征人道主義、以人為本核心理念的非犯罪化、非刑罰化、寬緩化刑法立場轉變，在司法上需要恪守和踐行國家刑權力的克制、寬容和謹慎，在刑法解釋中需要貫注和堅守人道主義。基于憲法與刑法之間母法與子法、上位法與下位法的關系分析，刑法突破自身“視限”尋求正當性的更高指向和衡量標準應當是合憲性�！帮L險社會”理論無法為“風險刑法”提供理論支撐，二者沒有直接的邏輯聯(lián)結。“敵人刑法”在本質上與“風險刑法”有契合之處和內在共通性，二者都強調刑法介入早期化、法益保護前置化，實際上都是對刑法威懾恐嚇效應特別是積極的一般預防機能的重視和強調，凸顯注重以行為人為基礎的社會防衛(wèi)理念的抬頭，實質上都對以行為為基礎、堅守罪刑法定原則的人權保障理念提出了挑戰(zhàn)，蘊藏著不可控制的隱性法治風險和人權保障風險。基于刑法的保障法地位、后置法角色，結合中國法治建設的歷史，“風險刑法”和“敵人刑法”理念應當慎行。
【關鍵詞】刑法理念；罪刑法定；人道主義；合憲性；風險刑法；敵人刑法

　　

　　回顧新中國成立以來60多年刑事法治建設和刑法學研究的歷程，十分重要并貫穿其中的一個組成部分是刑法理念的研究和革新。在當代中國社會結構轉型時期，置于“風險社會”視野下的刑法理念仍需我們在堅持罪刑法定基本理念的前提下，立足于時代發(fā)展和社會情勢變化的前沿予以理性審視，以推動刑事法治建設沿著正確方向發(fā)展。

　　一、刑法理念的內涵分析與范疇界定

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　　何謂刑法理念？學界眾說紛紜。1992年蘇惠漁、游偉發(fā)表《論體制改革中我國刑法觀念的轉變》一文，提出了我國刑法觀念轉變的重要問題。1997年趙長青發(fā)表《樹立當代刑法新理念》一文，開啟了刑法學界對于刑法理念的學術研究。早期研究者將刑法理念界定為刑法觀，認為刑法觀是一種高層次的刑法意識，它是泛指人們關于刑法性質、功能、罪刑關系、刑法的制定與實施等一系列問題的思想認識、心理態(tài)度和價值取向，并指出刑法觀可以分為三類，即刑事立法觀、刑事司法觀、刑事社會觀，同時提出要樹立與新刑法相適應的刑事執(zhí)法觀，迫切需要樹立與新刑法相適應的下述五種觀念——經(jīng)濟執(zhí)法觀、效益執(zhí)法觀、民主執(zhí)法觀、平等執(zhí)法觀、開放執(zhí)法觀。[1]隨后，有論者提出，理念是指一種觀念，一種意識，刑法理念就是指一種對刑法的基本看法，刑法的基本立場。[2]亦有觀點認為，刑法的理念是指人們通過對刑法的性質、刑法的機能、刑法的作用、犯罪、刑罰、罪刑關系、刑法文化及價值取向的宏觀性、整體性反思而形成的理性認知。刑法理念作為一個主觀范疇的概念，具有深層性的特點。同時認為，它具有中介外化功能、預測功能、批判功能與導引功能。[3]對此，認真梳理和比較學界在這一問題上的認識和結論，筆者認為上述對于刑法理念的闡釋并沒有本質區(qū)別，即都基于刑法理念首先是作為一種觀念和意識，是一種主觀性凸顯的對于刑法各方面內容的理性認識，只是對于刑法理念的作用范圍和涵蓋內容闡述有別罷了，這與研究者的側重點和落腳點有關。依循觀念文明建構在技術文明和制度文明的積淀基礎上這一邏輯起點，刑法理念的建構、完善也必須以刑事立法技術和刑法規(guī)范文本為依托，這實際上就意味著刑法理念應當是貫穿并統(tǒng)攝刑事立法、刑法解釋和刑事司法等多個環(huán)節(jié)的指導性觀念，是刑法精神、刑法意識和刑法觀念的集中體現(xiàn)，是刑法內在的價值訴求。“從邏輯層次上觀之，刑法理念在整個刑法文化結構中居于深層的地位，它不一定與刑事立法和刑事司法保持一致，卻控制和影響居于表層的刑法原則、規(guī)則和刑法操作系統(tǒng)的狀態(tài)與功效。”[4]

　　因此，，筆者將刑法理念界定為人們制定、解釋、適用刑法，貫穿刑事立法、刑法解釋、刑事司法等多個環(huán)節(jié)、方面所彰顯和體現(xiàn)的，對于刑法內涵、地位、性質、機能、罪刑關系等刑法根本問題的基本認識、基本觀點、基本看法、基本立場的理性認知和思想凝結。[5]從刑法與其他部門法的關系來看，刑法作為保護社會的最后一道防線，處于保障法、后置法的角色和地位，對其適用必須慎之又慎。

　　（二）刑法理念的范疇界定——作用場域

　　刑法理念的宏觀性和抽象性使得其


　　······

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