本文關(guān)鍵詞：論刑法的謙抑性，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

　　1.非犯罪化，在我國，隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和各項(xiàng)改革的深入進(jìn)行，以經(jīng)濟(jì)關(guān)系為主的社會(huì)關(guān)系日益復(fù)雜化，刑法立法對處于轉(zhuǎn)型時(shí)期的多變的犯罪情勢顯得應(yīng)接不暇。新型的、需要運(yùn)用刑法進(jìn)行抗制的危害社會(huì)行為不斷出現(xiàn)。就非犯罪化而言，中國現(xiàn)在的主要問題是犯罪化，尤其是經(jīng)濟(jì)犯罪，有些嚴(yán)重危害經(jīng)濟(jì)秩序的犯罪刑法還沒有規(guī)定，對國有資產(chǎn)流失、證券市場、股票市場等諸多問題缺少實(shí)質(zhì)性的介入；對打擊貪污、受賄的犯罪法網(wǎng)過于寬松；又如使許多一般民眾難以容忍的嚴(yán)重的道德敗壞也無法納入刑法范圍。因此，盡管目前刑法有部分泛刑化的內(nèi)容，但調(diào)整的重點(diǎn)仍是加強(qiáng)法網(wǎng)的嚴(yán)密性。當(dāng)然我們所主張的犯罪化是適度的犯罪化，而非過度的犯罪化。[ 5 ]所以我們應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確地了解國外“非犯罪化”運(yùn)動(dòng)的真正情況，不能盲目地進(jìn)行概念照搬。因?yàn)槲覈推渌S多國家在“犯罪”這一概念的內(nèi)涵和外延的理解上存在重大差異。在我國，犯罪是指具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性、根據(jù)刑法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的行為。對犯罪行為和一般違法行為予以嚴(yán)格區(qū)分，分別以不同的法律規(guī)范予以調(diào)整。而其他許多國家則往往在非常寬泛的意義上使用犯罪概念，即將許多在我國只視為一般違法的行為也規(guī)定為犯罪，如法國刑法將犯罪區(qū)分為重罪、輕罪和違警罪，其所指的違警罪大多類似于我國的一般違法行為。國外的“非犯罪化”運(yùn)動(dòng)一般就是針對違警罪而言的，如德國在1975年進(jìn)行的刑法改革中就排除了違警罪的刑事犯罪性質(zhì)，把違警罪只視為一般的違反法規(guī)行為。由于外國予以非犯罪化的行為在我國大多數(shù)本來就沒有規(guī)定為犯罪。所以，我國不存在進(jìn)行類似于上述國家的“非犯罪化”運(yùn)動(dòng)的空間。

　　2.從非刑罰化考慮，我國現(xiàn)有的非刑罰處理方法主要有訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失或由主管部門行政處分等，種類雖然不少，，但實(shí)踐中除了賠償損失等個(gè)別方法適用較多以外，其他方法很少適用。我們首先應(yīng)加強(qiáng)對現(xiàn)有非刑罰方法的操作性研究。其次，刑罰執(zhí)行中在條件可能時(shí)盡量適用緩刑、假釋制度。對符合法定緩刑條件的犯罪分子適用緩刑，既可以達(dá)到懲治和教育的目的，也給犯罪人以悔過自新的機(jī)會(huì)，并能繼續(xù)為社會(huì)服務(wù)。在執(zhí)行刑罰的過程中，假釋的適用比較嚴(yán)格，一些年逾古稀的老人仍在監(jiān)獄服刑，不但監(jiān)獄壓力大，而且行刑成本高。實(shí)際上，假釋可以充分利用社會(huì)資源來改造罪犯，其再犯率一直是比較低的，對服刑過半、沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)、表現(xiàn)良好的罪犯，應(yīng)當(dāng)盡可能地適用假釋。最后，立法者還可以吸收借鑒其他國家已證明有效且便于在我國實(shí)行的非刑罰處理方法，例如，社會(huì)服務(wù)、周末拘禁、禁止駕駛、擔(dān)保釋放等，形成我國的非刑罰化體系。[ 6 ]這里值得一提的是應(yīng)當(dāng)建立我國的保安處分體系。保安處分是近代刑罰理論由報(bào)應(yīng)刑向教育刑轉(zhuǎn)化的結(jié)果。它強(qiáng)化了處罰時(shí)的教育與改造功能�，F(xiàn)在，保安處分在絕大多數(shù)國家的立法中得到了確認(rèn)，并且內(nèi)容日益豐富和完善。我國也有類似保安處分的制度如勞動(dòng)教養(yǎng)，但它是以完全剝奪人身自由的監(jiān)禁為特點(diǎn)，實(shí)際執(zhí)行中的嚴(yán)厲程度不亞于監(jiān)禁性的刑罰方法。立法者應(yīng)將我國的勞動(dòng)教養(yǎng)制度加以非刑罰化。

　　總之，如果說在現(xiàn)代社會(huì)，憲法是一切法的根本法，人們必須依賴憲政和民主才能過一種自由和有秩序的生活，那么刑法就是一切法律的保障法，在刑法缺席的情況下，人們不能過一種安全、符合基本規(guī)則的社會(huì)生活和私人生活，可見刑法的重要性。但是刑罰的輕重與社會(huì)的文明程度是成正比例的，刑罰越輕文明程度越高。正如我國刑法學(xué)家陳興良教授所言：“立足于已然之罪刑罪應(yīng)該是一種報(bào)應(yīng)，而立足于未然之罪，刑法應(yīng)該是一種預(yù)防。”非犯罪化和非刑罰化對傳統(tǒng)的報(bào)應(yīng)性刑罰提出了根本的挑戰(zhàn)，改變了人們長期以來固守的有罪必罰的報(bào)應(yīng)觀念，推動(dòng)了社會(huì)對于犯罪和罪犯態(tài)度的改革，同時(shí)也節(jié)約了國家刑罰資源的投入，使現(xiàn)代社會(huì)對付犯罪的反應(yīng)方式在趨向多樣化的同時(shí)，更趨向人道、文明、經(jīng)濟(jì)的選擇。[論\文\網(wǎng) LunWenNet\Com]

　　參考文獻(xiàn)：

　　[ 1 ]陳興良。 刑法的價(jià)值構(gòu)造[M ]. 北京：中國政法大學(xué)出版社， 1998： 353.

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　　[ 4 ]張明楷。 論刑法的謙抑性[ J ]. 法商研究， 1995， （4）。

　　[ 5 ] [ 6 ]李冠煜。 試論中國的非刑罰化改革[ J ]. 湖北大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版） ， 2003， （4）。

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