本文關(guān)鍵詞：不能犯理論問題研究

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【摘要】：不能犯從其成為刑法學(xué)界的一個(gè)理論問題至今,一直被廣泛的探討和研究,并且爭論不斷。筆者擬從不能犯概述、不能犯與未遂犯的區(qū)分、不能犯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、不能犯理論的適用四大部分對其進(jìn)行研究。 第一部分對不能犯的概念、性質(zhì)、理論發(fā)展及其研究現(xiàn)狀進(jìn)行了主要介紹。通過對各國主要是德國、日本和我國的不能犯理論進(jìn)行闡釋和探討,發(fā)現(xiàn)不能犯的概念可謂五花八門,但大多從“危險(xiǎn)性”出發(fā)對其進(jìn)行界定。筆者在進(jìn)行梳理后,提出了自己的觀點(diǎn),認(rèn)為不能犯是指行為人由于事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤而沒有完成犯罪,且沒有危險(xiǎn)性的情況。而不能犯的性質(zhì)問題,隨著各個(gè)國家所采取的刑法基本立場與價(jià)值取向不同,經(jīng)歷了一系列的轉(zhuǎn)變,在不能犯的發(fā)源地德國,經(jīng)歷了不可罰到可罰的轉(zhuǎn)變。在日本,不能犯是與未遂犯相互對立的一個(gè)概念。而我國的不能犯理論起初是從蘇俄引進(jìn)的,稱謂為不能犯未遂,作為未遂犯的一種類型而定罪量刑。但隨著大陸法系國家特別是日本不能犯理論的引入,許多學(xué)者認(rèn)為我國通說觀點(diǎn)擴(kuò)大了犯罪處罰的范圍,不利于人權(quán)的保護(hù),筆者也贊同這些批評,并在不能犯的概念界定基礎(chǔ)上提出了其性質(zhì)是非罪不可罰行為的觀點(diǎn)。 第二部分從未遂犯的處罰根據(jù)和危險(xiǎn)性的判明兩方面著手,對未遂犯與不能犯的區(qū)分進(jìn)行研究。針對未遂犯的處罰根據(jù),主要存在主觀未遂論和客觀未遂論之爭,筆者認(rèn)為客觀未遂論避免了不當(dāng)發(fā)動(dòng)刑罰、不利于公民權(quán)利保障的情況發(fā)生,更適合作為我國未遂犯的處罰根據(jù)。對危險(xiǎn)性的判明主要闡述了主觀危險(xiǎn)說和客觀危險(xiǎn)說兩種理論,并認(rèn)為對刑法中危險(xiǎn)性的理解,應(yīng)該進(jìn)行規(guī)范層面的理解,既重視主觀又重視客觀。 第三部分是不能犯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)探究。筆者通過對現(xiàn)今比較有影響力的抽象危險(xiǎn)說、具體危險(xiǎn)說、客觀危險(xiǎn)說進(jìn)行歸納整理。認(rèn)為抽象危險(xiǎn)說以行為人的主觀惡性作為處罰根基,忽視了現(xiàn)實(shí)世界中存在的客觀危險(xiǎn)性,容易擴(kuò)大刑罰處罰范圍,所以不可取。客觀危險(xiǎn)說雖在日本是具有相當(dāng)影響力的學(xué)說,但其存在過于限制處罰范圍的弊端,且一系列的修正客觀說也難以給出一個(gè)完美無缺的判斷標(biāo)準(zhǔn)。而具體危險(xiǎn)說合理的限制了未遂犯的規(guī)制范圍,吻合了刑法規(guī)范的要求,既符合我國的罪刑法定原則和罪刑相適應(yīng)原則,且更能體現(xiàn)積極的一般預(yù)防,所以提倡將其作為我國的不能犯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。 第四部分是不能犯理論的適用。主要針對筆者所支持的具體危險(xiǎn)說,其理論本身所存在的缺陷進(jìn)行了補(bǔ)證和說明,以更利于處理司法實(shí)務(wù)中的具體問題。明確了“一般人”的內(nèi)涵,其是指“社會(huì)中的一般人”,而當(dāng)“社會(huì)中的一般人”對是否具有危險(xiǎn)難以辨明時(shí),可以參照科學(xué)知識,來幫助判斷。并且行為人的“特別認(rèn)識”強(qiáng)調(diào)的是行為人所認(rèn)識的客觀存在,對定罪有影響的,一般人還沒有掌握的事實(shí)。最后,鑒于任何理論的提出都需要解決實(shí)務(wù)中的具體問題,不能犯理論研究也不例外。所以筆者以主觀不知而販賣假毒品的行為定性為切入點(diǎn),從相關(guān)司法解釋著手,對通說理論提出了批評,并運(yùn)用具體危險(xiǎn)說的觀點(diǎn)予以重新解讀。
【學(xué)位授予單位】：云南大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2015
【分類號】：D914

【參考文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前10條

1 趙秉志;;論不能犯與不能犯未遂問題[J];北方法學(xué);2008年01期

2 張明楷;刑法理念與刑法解釋[J];法學(xué)雜志;2004年04期

3 彭金冶;刑法理念轉(zhuǎn)變之我見——以人權(quán)保障為視角[J];法學(xué)雜志;2005年03期

4 托馬斯·魏根特;樊文;;刑法未遂理論在德國的發(fā)展[J];法學(xué)家;2006年04期

5 陳興良;;客觀未遂論的濫觴——一個(gè)學(xué)術(shù)史的考察[J];法學(xué)家;2011年04期

6 呂晶;;論不能犯與未遂犯的區(qū)別——從行為的危險(xiǎn)性判斷出發(fā)[J];法制與社會(huì);2008年08期

7 謝連q，

本文編號：1142429