本文關(guān)鍵詞：淺論海商法的性質(zhì)與特點，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

第5卷第7期中國水運Vol.5No.72007年；淺論海商法的性質(zhì)與特點；王立志；摘要：海商法的特點和性質(zhì)是理解和應(yīng)用海商法的基礎(chǔ)；中圖分類號：DF961文獻標(biāo)識碼：A文章編號：1；海商法的性質(zhì)和特點是理解和應(yīng)用海商法的基礎(chǔ)，但在；一、海商法的性質(zhì)；關(guān)于海商法的性質(zhì)理論界一般歸結(jié)于海商法與其他法律；什么是海商法的性質(zhì)呢？《現(xiàn)代漢語詞典》上對“性質(zhì)；關(guān)于海商法

第5卷 第7期 中 國 水 運 Vol.5 No.7 2007年 7月 China Water Transport July 2007

淺論海商法的性質(zhì)與特點

王立志

摘 要：海商法的特點和性質(zhì)是理解和應(yīng)用海商法的基礎(chǔ)，文章認(rèn)為，海商法是一個兼具公法和私法性質(zhì)的包括國內(nèi)法規(guī)范和國際法規(guī)范的邊緣性法律部門。廣義海商法與狹義海商法的特點并不相同。 關(guān)鍵詞：海商法 性質(zhì) 特點

中圖分類號：DF961 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-7973（2007）07-0210-02

海商法的性質(zhì)和特點是理解和應(yīng)用海商法的基礎(chǔ)，但在理論上仍未有統(tǒng)一的認(rèn)識，本文希就此問題作一簡單分析，以引起大家對海商法基礎(chǔ)理論的關(guān)注。

一、海商法的性質(zhì)

關(guān)于海商法的性質(zhì)理論界一般歸結(jié)于海商法與其他法律之間的關(guān)系，而未涉及海商法的公私法性質(zhì)。一部法律與其它法律的關(guān)系體現(xiàn)的是法律的地位，并不體現(xiàn)法律的性質(zhì)。如海商法是否民法的特別法只表明海商法的地位或法律適用效力，無法獲知海商法的基本特性。長期以來討論的海商法性質(zhì)問題是錯位的，即將法律在法律體系中的地位當(dāng)作法律的性質(zhì)來討論的。其結(jié)果必然無法真正探究到海商法的性質(zhì)。

什么是海商法的性質(zhì)呢？《現(xiàn)代漢語詞典》上對“性質(zhì)”的解釋為：一種事物區(qū)別于其他事物的根本屬性。因此，海商法的性質(zhì)是指海商法的基本屬性。而反映海商法基本屬性的主要表現(xiàn)是海商法屬于公法或私法、國際法或國內(nèi)法。

關(guān)于海商法屬于公法還是私法問題，關(guān)鍵在于對公法和私法的劃分標(biāo)準(zhǔn)以及海商法的規(guī)范外延的確定。公法和私法的區(qū)分最初由羅馬法學(xué)家烏爾比安提出，并為《學(xué)說匯纂》所采納。但本世紀(jì)以來，關(guān)于公法和私法的分類形成了三種不同的標(biāo)準(zhǔn):一是利益說,即以法所保護的利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡是有關(guān)公益的法為公法；有關(guān)私益的法為私法。二是主體說，以法律關(guān)系的主體為標(biāo)準(zhǔn)，凡以國家或公共團體的 一方或雙方為主體而規(guī)定法律關(guān)系的法為公法；規(guī)定私人相互關(guān)系的法為私法。三是隸屬說,也稱“意思說”，以法律 關(guān)系的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，凡規(guī)定國家與公民之間的權(quán)力與服從關(guān)系的法為公法；規(guī)定公民相互之間平等關(guān)系的法為私法。此說為學(xué)界通說。筆者認(rèn)為，無論那一標(biāo)準(zhǔn)，都不存在絕對的分野，只不過出發(fā)的角度不同而已。在分析海商法時要從廣義與狹義出發(fā)，對于狹義海商法，從其保護的利益來看，涉及的是承運人、實際承運人和托運人、收貨人或者旅客之間，承拖方和被拖方之間，船舶所有人、經(jīng)營人、出租人與承租人之間，救助

方和被救助方之間，保險人和被保險人之間，船舶侵權(quán)關(guān)系當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，上述關(guān)系方的利益均為私益，因此《海商法》為私法。從主體來看，上述關(guān)系方均為私法主體，即使國家參與也是以平等主體身份從事活動的，因此該法亦為私法。從隸屬關(guān)系而言，在《海商法》中不存在主體之間的服從關(guān)系，同樣表明該法為私法。但就廣義海商法而言，則既涉及私益，又涉及公益；既有公權(quán)力行使者參與，又有私權(quán)利主體參與；既規(guī)定國家與公民、法人之間的權(quán)力與服從關(guān)系，又規(guī)定公民、法人相互之間平等關(guān)系。因此公法與私法的區(qū)分對廣義海商法來說是困難的。但廣義海商法的具體規(guī)范卻如《海商法》一樣可以清楚地歸判斷其公法或私法性質(zhì)。

關(guān)于海商法是國際法還是國內(nèi)法的問題，狹義海商法是指國家制定的海商法典，無論其是否調(diào)整涉外法律關(guān)系，也不論其采納了多少國際公約的具體規(guī)定，都不影響其作為國內(nèi)法的屬性。對于廣義海商法而言，由于其規(guī)范包括了國內(nèi)法規(guī)范、國際統(tǒng)一法律規(guī)范以及國際慣例，因而也無法簡單的將其歸屬于國際法或者國內(nèi)法。

綜上所述，海商法是一個兼具公法和私法性質(zhì)的包括國內(nèi)法和國際法規(guī)范的邊緣性法律部門。

二、海商法的特點

這里講海商法的特點，是指海商法的立法特點，可以分廣義和狹義海商法立法特點。

1．與其他法律部門相比，廣義海商法立法具有以下幾個顯著的特征：

（1）國際立法和國際慣例與國內(nèi)法并舉。海商法調(diào)整對象的國際性決定了海商法立法的國際性。如國際海上貨物運輸涉及兩個或兩個以上的國家，涉及的當(dāng)事人往往非一國當(dāng)事人，貨物往往要從一國境內(nèi)運往另一國境內(nèi)，有時需要在中途的第三國港口掛靠，要求國際立法妥善協(xié)調(diào)相關(guān)的法律問題。但國際立法艱難，這就要求各國制定相應(yīng)的立法。在

收稿日期：2007-5-28

作者簡介：王立志 男（1972-） 廣東海洋大學(xué)法學(xué)院 講師 法學(xué)碩士 （524088） 研究方向：海商法

第7期 王立志：淺論海商法的特點與性質(zhì) 211 國際立法和國內(nèi)立法均不存在時，則需要借助國際慣例。因此，海商法是一個既包括國內(nèi)法規(guī)范，也包括國際法規(guī)范的法律系統(tǒng)。

（2）以調(diào)整廣義海事活動為任務(wù)。廣義海商法的調(diào)整對象是廣義的各類海事活動，不僅包括國內(nèi)的海事活動，也包括國際的海事活動，既包括平等主體之間的橫向關(guān)系，也包括行政管理人與行政相對人之間的縱向關(guān)系。因而立法也對相關(guān)的關(guān)系作出規(guī)定，并以調(diào)整該類關(guān)系為其立法任務(wù)。

（3）具有明顯的綜合性和復(fù)雜性。由于廣義海商法公法規(guī)范、私法規(guī)范、國際法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范、實體法規(guī)范、程序法規(guī)范并存，調(diào)整的關(guān)系眾多，其立法綜合了公法、私法、國際法、實體法和程序法的內(nèi)容，具有很強的綜合性。而海商法中除了涉及物權(quán)法、合同法、侵權(quán)法及保險法的內(nèi)容，更具有一些特殊的法律制度，如承運人的責(zé)任限制，船舶與貨物風(fēng)險分擔(dān)的共同海損制度，承運人與托運人責(zé)任與權(quán)利的不平衡性等都在一定程度上顛覆了傳統(tǒng)的責(zé)任歸責(zé)原則，使得海商法制度更具復(fù)雜性。

（4）各大法系觀念并舉的法律融合與矛盾�？鐕绲暮Ｉ袒顒咏o各國帶來的不僅是貨物和商機，也帶來了文化，包括法律文化。各大法系的有關(guān)制度也隨著跨國界的海商活動而相互融合。由于法律文化土壤的差異，法律的融合往往伴隨著矛盾。海商法在這方面的表現(xiàn)突出。如船舶抵押權(quán)在大陸法系和英美法系存在較大差異，以至于有關(guān)國際立法同時將其英語和法語稱謂列入公約。

2．狹義海商法立法，即《海商法》具有如下特點： （1）大量移植國際立法、國際慣例、外國立法和標(biāo)準(zhǔn)合同的立法技術(shù)。《海商法》創(chuàng)設(shè)了在立法上將國際立法與國際慣例融入國內(nèi)立法的作法。其具體表現(xiàn)為：1)以國際條約為基礎(chǔ)：在海上旅客運輸合同一章，《海商法》基本上是參照1974年《海上旅客及其行李運輸雅典公約》制定的。“船舶碰撞”一章是參照1910年《統(tǒng)一船舶碰撞某些法律規(guī)定的國際公約》制定的。關(guān)于承運人的責(zé)任期間，《海商法》結(jié)合《海牙規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》進行了規(guī)定。對于集裝箱貨物，《海商法》采用了《漢堡規(guī)則》的規(guī)定,對于非集裝箱貨物，《海商法》采用了《海牙規(guī)則》的規(guī)定。關(guān)于承運人對單件

貨物滅失和損壞的賠償限額，《海商法》采用了《維斯比規(guī)則》的規(guī)定。關(guān)于承運人遲延交貨的責(zé)任，《海商法》部分引入了《漢堡規(guī)則》的規(guī)定。2)以國際慣例為基礎(chǔ)：《海商法》共同海損一章是以我國有關(guān)共同海損實踐為基礎(chǔ)，參照1974年的《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》制定的。該章有關(guān)共同海損的構(gòu)成要件、共同海損的犧牲和費用、共同海損的分?jǐn)偂⒐餐p的理算等方面均采用了《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》的規(guī)定。3)以標(biāo)準(zhǔn)合同為基礎(chǔ)：在光船租船合同方面，《海商法》參考了1989年的光船租賃標(biāo)準(zhǔn)合同的內(nèi)容。4)以外國法律為基礎(chǔ)：如保險合同一章參照了英國1906年海上保險法的內(nèi)容。

《海商法》立法是一部大量移植域外法律的結(jié)果。這種立法技術(shù)為快速立法提供了良好的途徑，但存在消化不良的問題。比如關(guān)于貨物運送遲延交付問題，就是對漢堡規(guī)則的部分引入，結(jié)果導(dǎo)致明顯遲延導(dǎo)致合同的履行根本沒有必要的情況出現(xiàn)時仍無法律可資收貨人索賠的明顯不公的情況。

（2）立法內(nèi)容上的超前性與滯后性并存�！逗Ｉ谭ā返某靶员憩F(xiàn)在吸收國際立法方面�！逗Ｉ谭ā肺樟水�(dāng)時國際立法、國際慣例和國際海運實踐的最新成就。在國際立法上，《海商法》吸收了一些我國尚未加入或尚未生效的公約，具有一定的超前意識。例如在海上救助方面吸收了當(dāng)時尚未生效的1989年《國際救助公約》(1996年7月生效)的內(nèi)容；在海事索賠責(zé)任限制方面，參照了我國未加入的1976年《海事索賠責(zé)任限制公約》。盡管如此，《海商法》仍存在滯后于生活的規(guī)定，如未規(guī)定港站經(jīng)營人的法律地位和船舶污染民事責(zé)任，未規(guī)定建造中船舶所有權(quán)卻規(guī)定了抵押權(quán)等等。

（3）西方法系概念與我國法律概念并存。我國《海商法》大量移植國際公約和慣例及標(biāo)準(zhǔn)合同，導(dǎo)致大陸法系和英美法系法律概念進入我國法典，但未能和我國法律概念融合，產(chǎn)生了諸多沖突。如maritime lien和possessory lien中的兩個lien一個指優(yōu)先權(quán)，一個指留置權(quán)，以致于一些人將maritime lien當(dāng)作海事留置權(quán)看待，又再以我國固有的留置權(quán)概念去理解，其結(jié)果必然是風(fēng)馬牛不相及！筆者認(rèn)為，移植的概念必須與我國固有概念融合，如果會產(chǎn)生矛盾，而又找不到合適的固有概念，則利用立法創(chuàng)造符合邏輯的概念是恰當(dāng)?shù)模灰松驳靥子�，否則只會導(dǎo)致混亂。

On the Characters and Nature of Maritime Law

Wang Lizhi

Abstract：We shall interpret and apply maritime law on the basis of its characters and nature. This paper suggests that maritime law is a law department which includes inner and international regulations of public law and private law. Maritime law in broad and narrow sense has different characters.

Keywords：maritime law characters nature.

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