本文關(guān)鍵詞：商法的國際化，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

    [摘　要]本文認為，我國的民法典應(yīng)有中國特色，但僅應(yīng)體現(xiàn)在編制體例、邏輯結(jié)構(gòu)以及語言等形式方面；在內(nèi)容方面，民商法不過是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的共同規(guī)劃，其要求是將國內(nèi)市場與國際市場相通，不應(yīng)追求什么特色。對此觀點，學(xué)術(shù)界可能有不同看法。世界上有拉美國家照搬法國民法典而不成功的例子，也有日本、新加坡等國結(jié)合本國國情引進、移植外來法律成功的例子。我們發(fā)表此文，一則對兩位年輕學(xué)子的鉆研表示鼓勵，二則作為一家之言，拋磚引玉，以期學(xué)術(shù)界對此問題的深入研討。

    一

    現(xiàn)代民商法在形式上有大陸法系和英美法系的鮮明分野，然而，就其內(nèi)容而言，大陸法系與英美法系并無實質(zhì)性重大區(qū)別。英美法系中雖無 “民商法”這一總稱概念，但大陸法系民商法的基本內(nèi)容在英美法系中都有相似的法律制度與其相對應(yīng)。在國際交往日益直接、頻繁的現(xiàn)代，兩大法系的民商法在內(nèi)容上的統(tǒng)一性更加明顯。這根源于現(xiàn)代市場經(jīng)濟的全球性特征和一般性規(guī)律。因此，作為市場經(jīng)濟的基本法，現(xiàn)代民商法具有無可質(zhì)疑的全球普遍性。這就是現(xiàn)代民商法的國際化。具體說，現(xiàn)代民商法的國際化是指作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟一般規(guī)則的民商法，在內(nèi)容上具有為世界各個國家或地區(qū)共同認可、一體遵循的通行性。這與現(xiàn)代民商法在形式上仍然是國內(nèi)法，具有一定的個性（特色）并不矛盾；并且，形式上的個性是服從于內(nèi)容上的共性的。

    筆者在此提出現(xiàn)代民商法的國際化問題，是因為民法典（指民商合一體例的現(xiàn)代民法典，下同）的制定是中國法制發(fā)展的必然趨勢，也是中國社會走向法治的必由之路。在制定民法典過程中，首先應(yīng)明確的就是制定民法典的指導(dǎo)思想。其中，如何處理民商法國際化與中國特色之間的關(guān)系是決定將來我國民法典的可行性與先進性的關(guān)鍵問題。本文認為，中國民法典的重點應(yīng)放在其內(nèi)容的國際通行性上，符合現(xiàn)代民商法的國際化特征與趨勢；其次才可考慮民法典的中國特色問題。

    二

    現(xiàn)代民商法導(dǎo)源于羅馬私法。由于羅馬私法是羅馬法的主要部分和最發(fā)達、最具價值的部分，所以，一般所稱的羅馬法就是指羅馬私法，而不包括羅馬公法。羅馬人在高度發(fā)達的簡單商品經(jīng)濟的陶冶中，以不可思議的洞察力和抽象思維能力，歸納并創(chuàng)制了簡單商品生產(chǎn)社會的完善法律──羅馬法。羅馬法被稱為 “羅馬市民法”，最早僅適用于羅馬市民。隨著羅馬帝國的逐漸強盛和對外擴張，羅馬市民法的影響也在逐漸擴大。在帝國擴張過程中，市民法在吸納被征服地法和其他國外法的合理內(nèi)容的基礎(chǔ)上，衍生出一套“萬民法”，適用于羅馬市民與外國人之間以及外國人與外國人之間。此時，市民法與萬民法并行不悖。公元212 年，羅馬皇帝卡拉卡拉發(fā)告示于整個帝國轄區(qū)，將市民權(quán)授予羅馬境內(nèi)的所有公民。羅馬市民籍的擴展，也帶來了羅馬法適用范圍的擴展。至此，因主體不同而并行的羅馬法二元體制宣告終結(jié)，市民法與萬民法合二為一。由于后世約定俗成的緣故，我們今天所稱的羅馬市民法，其內(nèi)容包括公元212年以前的“市民法”與“萬民法”兩部分�！叭f民法”一詞，今天則被看作是國際法的語源�！犊ɡɡ媸尽酚捎谠谥黧w領(lǐng)域帶來徹底的開放而標志著羅馬法發(fā)展史的一次重大轉(zhuǎn)折，即羅馬法沖開羅馬城邦的地理束縛而廣泛適用于�？鐨W、亞、非三大洲的整個羅馬帝國境內(nèi)，影響遠出其轄區(qū)，第一次帶有了國際化色彩。

    公元六世紀，東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼將羅馬法的內(nèi)容編纂成《民法大全》。這為后來羅馬法的廣泛傳播提供了一種方便可靠的形式，從而積極影響了后世民商法的國際化進程。然而，蠻族入侵，西羅馬帝國滅亡和東羅馬帝國的日漸衰落使羅馬法漸趨衰微，民商法國際化進程大大減慢。隨后而來的漫長的歐洲中世紀則打斷了民商法國際化的進程。但是，到了十一世紀，當商品經(jīng)濟沖破中世紀的束縛并有了發(fā)展的時候，“詳細擬定的羅馬私法便立即得到恢復(fù)并重新取得威信，”[1]這就是羅馬法復(fù)興運動。歐洲大陸各國法學(xué)家竟相鉆研羅馬法，形成了學(xué)派重多、大家輩出的壯觀局面，從而為后來近現(xiàn)代民商法的長足發(fā)展和國際化進程奠定了深厚的基礎(chǔ)。

    1804年，《法國民法典》頒布�！斗▏穹ǖ洹肥墙F(xiàn)代民商法形成的標志，也是近現(xiàn)代民商法的經(jīng)典模式之一。它的誕生，標志著民商法國際化進程步入了一個快速發(fā)展的階段。《法國民法典》吸收了羅馬法的精華，結(jié)合資本主義生產(chǎn)方式，確定了所有權(quán)絕對、契約自由和自己責任三大原則，反映了自由競爭資本主義時期市場經(jīng)濟的基本要求，為發(fā)展市場經(jīng)濟在法律上開辟了道路。恩格斯贊譽它為“典型的資產(chǎn)階級社會的法典”[2].《法國民法典》的成文法典形式、反映市場經(jīng)濟規(guī)律的內(nèi)容、通俗而優(yōu)美的語言為后來世界各國繼受法國民法奠定了基礎(chǔ)；而法國的武力擴張和開拓海外殖民地運動對此也功不可滅�！斗▏穹ǖ洹奉C布后的民商法國際化運動，進入了一個高潮。奧地利在1810年，荷蘭在1818年，意大利在1865年，葡萄牙在1867年，，土耳其在1869 年，埃及在1875年，加拿大在1866年，智利在1855年等，都頒布了自己的民法典，其內(nèi)容多是《法國民法典》的翻版，僅在程度上有些差異。因此，恩格斯稱《法國民法典》是“世界各地編纂法典時當作基礎(chǔ)來使用的法典”[3].

    1896年，一部與《法國民法典》齊名的民法典頒布，這就是《德國民法典》。《德國民法典》以羅馬法為基礎(chǔ)，借鑒《法國民法典》制度與實務(wù)中的經(jīng)驗教訓(xùn)，吸收最新法學(xué)研究成果，結(jié)合壟斷資本主義時期市場經(jīng)濟的新特點，在內(nèi)容上比《法國民法典》更為完備，在立法技術(shù)上則達到了歷史頂峰。它首創(chuàng)了含總則的五篇體例制，使法典結(jié)構(gòu)更趨合理與完善；它大量使用抽象而準確的法律概念，使法典極具語言的精確性和思想的嚴密性�！兜聡穹ǖ洹钒蚜_馬法各原則提高到以前不曾有過的系統(tǒng)化程度，對二十世紀許多國家的民商事立法產(chǎn)生了重大影響。如希臘、日本、中國（指清末與民國時期）、韓國以及一些非洲、拉美、歐洲的國家等。即使一些曾以《法國民法典》為藍本制定民法典的國家，在以后修改原法典時，也不同程度地參照了《德國民法典》。

    我國自1911年第一個制定民法草案，到1925年制定第二個民法草案，再到1929-1931年國民黨政府制定出第一部民法典，都主要參考《德國民國典》。對于國民黨政府制定的民法典，民法學(xué)者梅仲協(xié)指出：“現(xiàn)行民法采德國立法例者十之六七，瑞士立法例者十之三四，而法日蘇俄之成規(guī)，亦嘗擷取一二。”[4]雖然如此，我國學(xué)者對這部民法典仍有公正評價：“國民黨政府制定的民法典，采民商合一體例，具有現(xiàn)代資本主義民法及債法的特點，能夠適應(yīng)資本主義經(jīng)濟的需要�！盵5]象中國這樣的傳統(tǒng)文化、社會結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟環(huán)境等與西方各國大不相同的國家都最終繼受民商法，這說明民商法的國際化已達到了一個相當高的程度。

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