本文關(guān)鍵詞：特定目的信托法律規(guī)制研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

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1獨創(chuàng)性聲明本人聲明所呈交的學(xué)位論文是本人在導(dǎo)師指導(dǎo)下進(jìn)行的研究工作和取得的研究成果,除了文中特別加以標(biāo)注和致謝之處外,論文中不包含其他人已經(jīng)發(fā)表或撰寫過的研究成果,也不包含獲得西南政法大學(xué)或其他教育機構(gòu)的學(xué)位或證書而使用過的材料。與我一同工作的同志對本研究所做的任何貢獻(xiàn)均已在論文中作了明確的說明并表示了謝意。學(xué)位論文作者簽名:簽字日期:年月日學(xué)位論文版權(quán)使用授權(quán)書本學(xué)位論文作者完全了解西南政法大學(xué)有關(guān)保留、使用學(xué)位論文的規(guī)定。特授權(quán)西南政法大學(xué)可以將學(xué)位論文的全部或部分內(nèi)容編入有關(guān)數(shù)據(jù)庫進(jìn)行檢索,并采用影印、縮印或掃描等復(fù)制手段保存、匯編以供查閱和借閱。同意學(xué)校向國家有關(guān)部門或機構(gòu)送交論文的復(fù)印件和電子文檔。(保密的學(xué)位論文在解密后適用本授權(quán)說明)學(xué)位論文作者簽名:導(dǎo)師簽名:簽字日期:年月日簽字日期:年月日2博士學(xué)位論文特定目的信托法律規(guī)制研究The Legal Regulation of Special Purpose Trust作者姓名:于朝印指導(dǎo)教師:盛學(xué)軍教授西南政法大學(xué)SouthwestUniversityof Political Science andLaw3內(nèi)容摘要2005年我國開始的資產(chǎn)證券化實踐在立法層面選擇了特定目的信托作為資產(chǎn)證券化特殊目的載體的唯一形式。很多國內(nèi)學(xué)者結(jié)合信托理論、資產(chǎn)證券化理論對我國剛起步的資產(chǎn)證券化實踐進(jìn)行了分析,指出了我國資產(chǎn)證券化理論及實踐中存在的諸多問題。證券化法律制度是一種非常復(fù)雜的制度設(shè)計,大體會涉及到信托法、合同法、破產(chǎn)法、證券法、稅法、會計法等諸多法律制度,制度相互間的銜接與配套至關(guān)重要。實現(xiàn)不同法律制度在證券化過程中的銜接與協(xié)調(diào)的重要途徑就是圍繞證券化的特殊目的載體進(jìn)行制度的建構(gòu),對于證券化這一金融創(chuàng)新形式的監(jiān)管也應(yīng)當(dāng)以特定目的信托這一證券化平臺為核心展開。具體到我國資產(chǎn)證券化所選擇的特定目的信托,要實現(xiàn)在這一平臺上的制度融合并非易事,一方面是因為證券化法律制度本身所具有的復(fù)雜特征,另一方面是我國作為大陸法國家對源自英美法系的信托制度移植過程中所存在的無法克服的障礙。在此背景下對以特定目的信托為核心的資產(chǎn)證券化法律監(jiān)管是非常具有挑戰(zhàn)性的。本文基于這一原因,通過相關(guān)問題的研究來探索特定目的信托法律規(guī)制的完善。第一章是對特定目的信托的概述,重點研究了特定目的信托的界定、法律主體地位與風(fēng)險隔離功能。在美國,特殊目的信托是商事信托的一種,既可以采取普通商事信托的形式,也可以采用成文法商業(yè)信托的形式。而成文法商業(yè)信托則明顯具備商事組織有償性、組織性以及財產(chǎn)獨立性的特點,是作為與公司、合伙等形式并列的商事主體,具有確定的法律主體地位。作為資產(chǎn)證券化的核心,特殊目的信托具有隔離信用風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險、破產(chǎn)風(fēng)險等多種風(fēng)險的作用。在資產(chǎn)證券化領(lǐng)域中,實現(xiàn)破產(chǎn)隔離主要依賴于“真實銷售”(true sale)的破產(chǎn)防護(hù)手段和特殊目的載體的構(gòu)造手段。設(shè)立特定目的信托,還要對特定目的信托的經(jīng)營范圍與經(jīng)營能力做出限制,以隔離經(jīng)營活動造成的經(jīng)營風(fēng)險。風(fēng)險保留機制可以在一定程度上防范道德風(fēng)險風(fēng)險所帶來的信用風(fēng)險。第二章主要集中于特定目的信托的設(shè)立規(guī)制。該章首先探討了一般信托的設(shè)立方式、設(shè)立條件與生效條件,進(jìn)而研究了成文法商業(yè)信托設(shè)立的法律規(guī)制。成文法商業(yè)信托的設(shè)立條件主要包括信托證書、受益人的出資與成文法商業(yè)信托的名稱三個主要條件。由于成文法商業(yè)信托具備法律主體地位,法律對其存續(xù)期則無禁止性的法律規(guī)定;4受托人、受益人享有有限責(zé)任;受益人對成文法商業(yè)信托財產(chǎn)擁有不可分割的受益權(quán)益;財產(chǎn)由或?qū)⒂梢粋�或多個受托人為了受益權(quán)人利益,持有、經(jīng)營、管理、控制、投資、再投資及/或運行。我國的特定目的信托設(shè)立應(yīng)當(dāng)具備信托當(dāng)事人、信托文件與信托財產(chǎn)三個必備條件。作為普通信托從民事領(lǐng)域向商事領(lǐng)域延伸的成文法商業(yè)信托以及特定目的信托的設(shè)立則要比普通信托的設(shè)立條件要更加具體與全面,在設(shè)立過程中增加登記程序、或賦予特定目的信托一定的法律主體地位是矯正理論上的錯誤認(rèn)識與實踐中錯誤做法的有效方法。第三章主要研究了特定目的信托證券發(fā)行的相關(guān)問題。美國特定目的信托發(fā)行的證券主要包括轉(zhuǎn)遞證券、轉(zhuǎn)付證券與債券,并且證券的發(fā)行與交易是受證券法與證券交易法等法律規(guī)范。美國的特定目的信托形式各異,包括設(shè)立人信托、不動產(chǎn)抵押投資管道、發(fā)行信托、所有者信托與總投資信托公司等多種形式,因為稅法規(guī)制的原因,各種信托所具體發(fā)行的證券類型也有差異。美國證券發(fā)行實行的注冊制,多項登記豁免制度以及多層次的證券場外交易市場為證券市場的繁榮奠定了基礎(chǔ),極大地推動了美國的金融自由化進(jìn)程,但同時,其中所存在的監(jiān)管漏洞與缺陷也成了導(dǎo)致金融危機的原因。與美國相比,我國的資產(chǎn)證券化特殊目的載體只采用了特定目的信托的形式,而且只有資產(chǎn)支持證券這一類型,資產(chǎn)支持證券同時具有權(quán)益證券與債權(quán)證券特征,是與權(quán)益證券與債權(quán)證券并列的新型證券,代表特定目的信托的信托受益權(quán)份額。我國資產(chǎn)支持證券發(fā)行中所出現(xiàn)問題的原因大體可以概括為兩個方面:第一,我國在移植英美法系信托制度過程中就存在不能消化的問題,如信托財產(chǎn)所有權(quán)問題,這導(dǎo)致了受益人受益權(quán)得不到合理的法理解釋;第二,作為一種商業(yè)信托形式的特定目的信托既沒有實現(xiàn)與傳統(tǒng)信托的合理對接,又沒有實現(xiàn)特定目的信托作為商業(yè)信托對傳統(tǒng)信托的突破。第四章研究了特定目的信托的信息披露法律規(guī)制。美國的資產(chǎn)證券化信息披露監(jiān)管制度框架由《1933年證券法》、《1934年證券交易法》與《AB條例》構(gòu)成。理智的投資者是經(jīng)濟人這一命題是美國信息披露制度的理論假設(shè)。只要擁有足夠的信息,投資者就能作出明智的投資決定,因此全面披露也就成為美國證券法的披露哲學(xué)與制度核心,在資產(chǎn)證券化的實踐中,對信息披露的法律監(jiān)管十分全面與詳細(xì)。我國資產(chǎn)證券化的信息披露制度以資產(chǎn)支持證券與資產(chǎn)池的披露為核心,同時信息披露制度中也存在著不足,信息披露制度框架沒有體現(xiàn)資產(chǎn)證券化的特征,沒有建立真實信息傳導(dǎo)保障機制,5沒有建立與之相應(yīng)的法律責(zé)任制度。第五章研究了特定目的信托稅收法律規(guī)制。稅收是影響交易成本的重要因素之一,總的來說,在證券化交易中主要有三個方面的稅收問題。第一個是信貸資產(chǎn)從發(fā)起人向SPV轉(zhuǎn)移時是否被視為稅法目的上的銷售;第二個是SPV自身受制于稅收的程度(所謂的“主本層面”稅收);第三個是對資產(chǎn)支持證券的投資者的稅收待遇。從美國的經(jīng)驗來看,通過減少稅負(fù)的方式來降低證券化成本的做法大體有兩種:一種是證券化業(yè)者在稅法的規(guī)范體系下創(chuàng)設(shè)避稅的SPV來降低證券化的成本,如設(shè)立人信托在此證券化中的應(yīng)用;第二種是立法機關(guān)出于推動證券化發(fā)展的目的,從立法角度創(chuàng)設(shè)免稅的SPV來降低證券化的成本,如REMIC與FASIT。資產(chǎn)證券化作為一種重要的金融創(chuàng)新形式,其結(jié)構(gòu)性安排與運行機理在很大程度上是稅負(fù)最小化的結(jié)果�！抖愂照邌栴}的通知》是直接規(guī)范我國信貸資產(chǎn)證券化稅收問題規(guī)范文件。該文件就證券化過程中的印花稅、營業(yè)稅與所得稅三個稅種進(jìn)行了規(guī)范。我國信托型的資產(chǎn)證券化稅收在一定程度上體現(xiàn)了稅收中性的思想,但是其作用僅局限于證券化部分領(lǐng)域

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