本文關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓法律問題研究

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【摘要】： 資產(chǎn)證券化是國際上最具影響力的金融創(chuàng)新之一，在國際金融市場中扮演著越來越重要的角色。資產(chǎn)證券化是指發(fā)起人將其資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給特定目的機構(gòu)，以該特定資產(chǎn)為信用基礎發(fā)行證券，并以該資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流作為償付證券資金來源的融資制度安排。資產(chǎn)證券化區(qū)別于傳統(tǒng)融資方式之處在于其以獨立的資產(chǎn)信用而非企業(yè)信用作為發(fā)行證券的基礎，因此保持資產(chǎn)的獨立性，使其與發(fā)起人(原始權(quán)益人)風險隔離是資產(chǎn)證券化的核心理念。在資產(chǎn)證券化中，風險隔離是通過發(fā)起人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給特定目的機構(gòu)的運作方式實現(xiàn)的，因此對資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓問題進行研究是非常有意義的。 在金融國際化的潮流中，作為資產(chǎn)證券化的積極參與者，我國的資產(chǎn)證券化法律體系初具規(guī)模；然而，我國引入資產(chǎn)證券化的時間還不長，相關(guān)制度中還有很多不足，資產(chǎn)證券化制度的建設和完善是很有必要的。本文結(jié)合我國資產(chǎn)證券化實踐，借鑒國際先進立法，對我國資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓法律制度進行了深入剖析，試圖提出有價值的立法建議。 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)證的基本原理是構(gòu)建全文的基礎，本文第一章對其進行了論述。本文研究范圍限于金融資產(chǎn)，因此資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)是債權(quán)轉(zhuǎn)讓；但是資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓又不同于一般債權(quán)轉(zhuǎn)讓，其特殊性體現(xiàn)在轉(zhuǎn)讓的主體、客體和效果方面。本文在第二至第四章對其進行了詳盡的論述。 本文第二章是關(guān)于資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主體的論述，其中，資產(chǎn)受讓人一特定目的機構(gòu)制度極具特色。特定目的機構(gòu)雖然是一個經(jīng)濟實體，但因其目的特殊性而不同于普通經(jīng)濟實體。特定目的機構(gòu)受讓發(fā)起人資產(chǎn)的目的是把證券化資產(chǎn)與發(fā)起人的其他資產(chǎn)分割開來，，從而降低證券化資產(chǎn)的風險含量，提高特定目的機構(gòu)發(fā)行的資產(chǎn)證券的信用級別。如果特定目的機構(gòu)受讓資產(chǎn)后破產(chǎn)，則降低資產(chǎn)風險的目標落空，因此特定目的機構(gòu)本身必須是遠離破產(chǎn)的實體，這就需要特定目的機構(gòu)的內(nèi)控制度來保障。特定目的機構(gòu)的組織形態(tài)主要有特定目的公司和特定目的信托兩種，在內(nèi)控制度方面各有側(cè)重。特定目的公司重點在于防范其破產(chǎn)風險，而特定目的信托則在于對受托人運用信托資產(chǎn)的行為進行監(jiān)督。在我國，由于特定目的公司構(gòu)建的制度障礙較大，特定目的機構(gòu)選擇了特定目的信托模式。我國特定目的信托制度缺陷較多，如受托人責任過重，委托人權(quán)限過大，受益人大會制度不完善等。產(chǎn)生上述缺陷的原因在于我國特定目的信托立法還不完善，還要大量適用信托法的規(guī)定，而信托法的很多規(guī)定不能契合特定目的信托的要求。因此，本文主張對特定目的信托專門立法規(guī)制，在立法中既要對現(xiàn)有制度的不足進行修正，又要對現(xiàn)行法中的空白進行填補。 在資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的客體方面，制度設計應以便利證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓為目的。在此原則下，本文第三章對資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的契約限制和法律限制、將來債權(quán)和擔保權(quán)益的轉(zhuǎn)讓等問題進行了論述。本文指出：對于轉(zhuǎn)讓的契約限制可不予承認其效力；而對于轉(zhuǎn)讓的法定限制要放寬，應承認將來債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，賦予其可轉(zhuǎn)讓性并在轉(zhuǎn)讓制度上做出有利于資產(chǎn)證券化的選擇；另外，還應簡化擔保權(quán)益的轉(zhuǎn)讓程序，降低資產(chǎn)證券化的成本。 在資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的效果方面，要達到的目標是“破產(chǎn)隔離”。本文第四章對破產(chǎn)隔離制度進行了研究。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓達到“破產(chǎn)隔離”效果的前提是必須“真實銷售”。關(guān)于真實銷售的條件，司法實踐中認定混亂，如果真實銷售不被認定，則資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為會被重新界定為擔保融資，無法與發(fā)起人破產(chǎn)風險隔離。針對此問題，美國出臺了“安全港”規(guī)則，使得真實銷售的司法標準經(jīng)歷了從實質(zhì)主義向形式主義的演變，這對我國立法亦具有借鑒意義。當然，資產(chǎn)經(jīng)真實銷售后，也未必能達到破產(chǎn)隔離的目的。如果發(fā)起人轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)后一段時間內(nèi)陷入破產(chǎn)程序，則資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為有可能被撤銷。結(jié)合我國新破產(chǎn)法的出臺，本章分析了新舊破產(chǎn)法的差異，指出新破產(chǎn)法在保護破產(chǎn)債權(quán)人方面加大了力度，這一變化加大了破產(chǎn)申請前的轉(zhuǎn)讓被認定為無效或可撤銷交易的風險。本文還結(jié)合我國資產(chǎn)證券化實踐，對我國破產(chǎn)隔離的實現(xiàn)方式一信托轉(zhuǎn)讓相關(guān)制度進行了研究。我國信托讓與的問題集中在信托轉(zhuǎn)讓的生效時間、信托轉(zhuǎn)讓的公示制度、信托轉(zhuǎn)讓的對價等方面；而一般債權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則不符合資產(chǎn)證券化要求的有債權(quán)讓與的通知生效主義等。借鑒先進國家立法，本章提出了完善相關(guān)制度的建議。 本文還對資產(chǎn)證券化資產(chǎn)國際轉(zhuǎn)讓的統(tǒng)一法—《聯(lián)合國國際貿(mào)易應收款轉(zhuǎn)讓公約》進行了深入研究。公約是為了便利應收款轉(zhuǎn)讓，進而促進資產(chǎn)證券化等新興融資方式的發(fā)展而制定，其中有許多契合資產(chǎn)證券化的規(guī)定，如未來應收款的轉(zhuǎn)讓、擔保權(quán)益的轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先權(quán)等制度。作為先進立法，公約對我國資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓立法有很重要的啟示，然而公約畢竟不是專門為資產(chǎn)證券化而制定，其中有些規(guī)定還不能滿足資產(chǎn)證券化的需要，因此本文最后提出了資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓統(tǒng)一立法的設想。
【關(guān)鍵詞】：資產(chǎn)證券化 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓 特定目的機構(gòu) 破產(chǎn)隔離
【學位授予單位】：中國政法大學
【學位級別】：博士
【學位授予年份】：2007
【分類號】：D922.28
【目錄】：

• 摘要3-6
• Abstract6-15
• 緒言15-20
• 一、選題動機與目的15-17
• 二、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀17
• 三、研究方法17-18
• 四、預期的研究成果18
• 五、論文基本結(jié)構(gòu)18-20
• 第一章 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓法律問題概述20-34
• 一、資產(chǎn)證券化的概念20-21
• 二、資產(chǎn)證券化的交易結(jié)構(gòu)21-23
• (一) 資產(chǎn)證券化的交易主體22-23
• (二) 資產(chǎn)證券化的主要流程23
• 三、資產(chǎn)證券化的經(jīng)濟學分析23-25
• (一) 資產(chǎn)證券化的宏觀經(jīng)濟效應23-24
• (二) 資產(chǎn)證券化的微觀經(jīng)濟效應24-25
• 四、資產(chǎn)證券化的法學分析25-28
• (一) 資產(chǎn)證券化的法律本質(zhì)25-27
• (二) 資產(chǎn)證券化的主要法律問題27-28
• 五、資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律原理28-34
• (一) 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的制度價值28-29
• (二) 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律屬性29-30
• (三) 資產(chǎn)證券化中資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的特殊性30-34
• 第二章 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的主體34-70
• 第一節(jié) 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主體的基本理論34-45
• 一、資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓人34
• 二、資產(chǎn)證券化資產(chǎn)受讓人—特定目的機構(gòu)34-35
• 三、特定目的機構(gòu)的組織形態(tài)35-39
• (一) 特定目的公司36
• (二) 特定目的信托36-39
• 四、特定目的機構(gòu)的內(nèi)部控制制度39-45
• (一) 特定目的公司的內(nèi)部控制制度39-42
• (二) 特定目的信托的內(nèi)部控制制度42-45
• 第二節(jié) 我國特定目的信托制度分析45-70
• 一、我國特定目的機構(gòu)的選擇—特定目的信托45-47
• (一) 特定目的公司構(gòu)建的法律障礙45-46
• (二) 特定目的信托構(gòu)建的制度環(huán)境46-47
• 二、我國特定目的信托的立法現(xiàn)狀47-56
• (一) 信托基本法48-54
• (二) 《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》54-56
• 三、我國特定目的信托制度的特性與缺陷56-61
• (一) 特定目的信托制度的特性56-60
• (二) 特定目的信托制度的缺陷60-61
• 四、特定目的信托制度缺陷的法理分析61-65
• (一) 特定目的信托的性質(zhì)與功能61-63
• (二) 特定目的信托與信托法的不兼容性63-65
• 五、特定目的信托制度的構(gòu)建65-70
• (一) 特定目的信托的立法建議65-68
• (二) 信托法律體系的完善68-70
• 第三章 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的客體70-95
• 第一節(jié) 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的客體概述70-72
• 一、資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓客體的特點70-71
• (一) 可預見性70-71
• (二) 可轉(zhuǎn)讓性71
• 二、資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓客體的范圍71-72
• 第二節(jié) 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的契約限制與法律限制72-81
• 一、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的契約限制72-78
• (一) 契約限制效力的比較研究72-76
• (二) 我國相關(guān)法律規(guī)定及其完善76-78
• 二、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律限制78-81
• (一) 法律限制概述78-80
• (二) 我國法律規(guī)定的分析80-81
• 第三節(jié) 將來債權(quán)的轉(zhuǎn)讓81-90
• 一、將來債權(quán)的概念與種類81-82
• (一) 將來債權(quán)的概念81-82
• (二) 將來債權(quán)的種類82
• 二、將來債權(quán)在資產(chǎn)證券化中的應用82-83
• 三、將來債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律問題及我國的立法選擇83-90
• (一) 將來債權(quán)的可讓與性83-86
• (二) 將來債權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效時間86-89
• (三) 將來債權(quán)轉(zhuǎn)讓的完善89-90
• 第四節(jié) 擔保權(quán)益的轉(zhuǎn)讓90-95
• 一、擔保權(quán)益轉(zhuǎn)讓的基本原理90-91
• 二、我國法律規(guī)定的分析及建議91-95
• (一) 保證債權(quán)的轉(zhuǎn)讓91-92
• (二) 抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓92-95
• 第四章 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的效果—破產(chǎn)隔離95-128
• 第一節(jié) 資產(chǎn)證券化破產(chǎn)隔離制度原理95-106
• 一、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的方式95-97
• (一) 更新95-96
• (二) 讓與96
• (三) 信托96
• (四) 從屬參與96-97
• 二、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的效果—破產(chǎn)隔離97-102
• (一) 破產(chǎn)隔離的實現(xiàn)—真實銷售的認定97-101
• (二) 真實銷售司法標準的演變—從實質(zhì)主義到形式主義101-102
• 三、破產(chǎn)隔離的法律風險102-106
• (一) 重新定性的風險102-103
• (二) 可撤銷交易風險103-105
• (三) 混合風險105-106
• (四) 實體合并風險106
• 第二節(jié) 我國資產(chǎn)證券化的“破產(chǎn)隔離”研究106-128
• 一、破產(chǎn)隔離相關(guān)法律制度106-113
• (一) 破產(chǎn)隔離的實現(xiàn)方式—信托106-110
• (二) 破產(chǎn)隔離的法律風險110-113
• 二、破產(chǎn)隔離的制度缺陷113-124
• (一) 信貸資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中的制度缺陷114-122
• (二) 其他相關(guān)制度的缺陷122-124
• 三、破產(chǎn)隔離制度完善的建議124-128
• (一) 信托轉(zhuǎn)讓制度的完善124
• (二) 其他相關(guān)制度的完善124-128
• 第五章 資產(chǎn)證券化資產(chǎn)國際轉(zhuǎn)讓統(tǒng)一法128-155
• 一、統(tǒng)一實體法的雛形—《聯(lián)合國國際貿(mào)易應收款轉(zhuǎn)讓公約》128-152
• (一) 轉(zhuǎn)讓的契約限制129-134
• (二) 未來應收款的轉(zhuǎn)讓134-137
• (三) 擔保權(quán)益的轉(zhuǎn)讓137-139
• (四) 優(yōu)先權(quán)規(guī)則139-151
• (五) 其他相關(guān)規(guī)定151-152
• 二、《聯(lián)合國國際貿(mào)易應收款轉(zhuǎn)讓公約》與我國資產(chǎn)證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓立法152-153
• (一) 《聯(lián)合國國際貿(mào)易應收款轉(zhuǎn)讓公約》的意義152
• (二) 《聯(lián)合國國際貿(mào)易應收款轉(zhuǎn)讓公約》的啟示152-153
• 三、資產(chǎn)證券化資產(chǎn)國際轉(zhuǎn)讓統(tǒng)一立法之展望153-155
• 結(jié)論155-157
• 主要參考文獻157-164

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本文編號：1124012