本文關(guān)鍵詞：上市公司章程董事選任限制條款效力研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：股權(quán)分置改革完成之后,上市公司股份高度集中的局面被打破,股市全流通時(shí)代的到來使得我國控制權(quán)市場日益活躍,上市公司之間上演了一幕又一幕的收購與反收購大戰(zhàn)。面對著現(xiàn)實(shí)的收購壓力,上市公司往往會采取各種事前及事后的反收購措施。眾所周知,外部收購?fù)鶗鼓繕?biāo)公司與公司管理層處于激烈的利益沖突之中,一旦收購成功,收購方便要改組目標(biāo)公司董事會,原董事會成員便面臨著“失業(yè)”的風(fēng)險(xiǎn),因此為應(yīng)對潛在的收購活動(dòng),上市公司董事往往會采取各種反收購措施,鑒于事中及事后反收購措施的不確定性,上市公司常常會預(yù)先在公司章程中對反收購條款進(jìn)行約定,著名的“愛使股份章程”之爭掀開了董事選任限制條款反收購的先河,此后上市公司在章程中設(shè)置董事選任限制條款成為常態(tài)。上市公司約定董事選任限制條款的原始目的往往是防止公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移,但是由于董事選任限制條款涉及公司核心治理制度的安排,往往會對公司的治理水平和經(jīng)營效率產(chǎn)生重要影響。同時(shí),由于董事選任限制條款涉及各方利益,該類條款的適用也會給公司治理和股東利益帶來一些負(fù)面影響。筆者經(jīng)過檢索,發(fā)現(xiàn)目前我國很多上市公司章程中對董事選任限制條款進(jìn)行了預(yù)先規(guī)定,其中往往涉及董事改選比例限制,股東持股時(shí)間和持股比例要求,很多上市公司章程中對董事任職資格和董事選任程序進(jìn)行了限定。由于上市公司股東大會通過修改公司章程引入董事選任限制條款并不一定反映了股東的真實(shí)意志,反而有可能是公司董事的意志。而我國目前的法律框架中并未涉及董事選任限制條款這一預(yù)防性的反收購措施,《上市公司收購管理辦法》第八條也僅僅對事后收購中管理層的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)作了原則性規(guī)定。因此,有必要對董事選任限制條款的法律效力進(jìn)行深入探討,以維護(hù)我國控制權(quán)市場的健康發(fā)展,并保護(hù)股東的合法權(quán)益。鑒于此,本文基于對董事選任限制條款的效力,結(jié)合該類條款的價(jià)值評析和我國法律的相關(guān)規(guī)定,對董事選任限制條款進(jìn)行了具體分類并對各類條款的法律效力進(jìn)行了深入分析,同時(shí)對審查該類條款效力的基本原則展開了論述。本文分為導(dǎo)言和正文兩個(gè)部分,其中導(dǎo)言部分包括問題的提出和文獻(xiàn)綜述,正文部分包括以下五個(gè)方面:第一章是對董事選任限制條款的概念進(jìn)行界定,并對董事選任限制條款進(jìn)行具體分類,將該類條款分為:限制董事任職資格條款、限制提名股東持股時(shí)間條款、限制提名股東持股比例條款以及交錯(cuò)董事會條款,這樣便可以對該類條款的基本概念有一個(gè)直觀認(rèn)識。同時(shí)對董事選任限制條款的理論爭議進(jìn)行了深入探討,主要是從正反兩個(gè)角度分析了股東選任董事的權(quán)利是否可以進(jìn)行限制,分析了學(xué)者們對于董事選任限制條款的有效性提出的觀點(diǎn),并且提出了自己的一點(diǎn)思考;最后,為了從實(shí)踐的角度對董事選任限制條款有一個(gè)深入的了解,介紹并分析了我國上市公司章程中董事選任限制條款的現(xiàn)狀以及我國上市公司并購歷史中兩例經(jīng)典的運(yùn)用董事選任限制條款的反收購案例;第二章是對董事選任限制條款進(jìn)行價(jià)值評析。為了對董事選任限制條款有一個(gè)深入的認(rèn)識,有必要對該類條款給公司及相關(guān)各方帶來的積極作用和消極影響進(jìn)行研究。而對該類條款進(jìn)行價(jià)值評析,有必要對董事選任限制條款如何發(fā)揮反收購功能進(jìn)行介紹,因?yàn)樯鲜泄炯s定董事選任限制條款的原始目的就是反收購,但是在公司的經(jīng)營過程中該類條款逐漸對公司治理結(jié)構(gòu)和公司經(jīng)營產(chǎn)生重要影響,因此接下來主要是從公司治理、股東利益、公司利益、收購的作用等方面詳細(xì)分析了董事選任限制條款的積極效用和消極影響。筆者認(rèn)為上市公司在考慮設(shè)置該類條款時(shí)應(yīng)該審慎,應(yīng)該從公司的實(shí)際情況出發(fā),在注重發(fā)揮該類條款積極作用的同時(shí),可以進(jìn)行配套設(shè)置以對其消極影響進(jìn)行規(guī)制;第三章是對審查董事選任限制條款效力的必要性和基本原則進(jìn)行了論述。對于必要性問題,主要是從上市公司章程董事選任限制條款可能突破公司章程自由的邊界——因?yàn)槿魏巫杂啥疾皇呛翢o限制的,公司章程自由的實(shí)施必須考慮到公司章程的涉他屬性,由于公司的某些事務(wù)涉及他人利益和社會利益,因而不能完全交由公司自己決定;利益沖突的多樣性——董事選任限制條款的存在打破了公司內(nèi)部原有的平衡,可能會引發(fā)各種利益沖突,董事會對公司經(jīng)營權(quán)的控制也使得其與外部相關(guān)主體利益沖突激化;股東意志的局限性——上市公司股權(quán)高度分散的事實(shí)以及信息不對稱的存在,以及董事選任限制條款在固化董事職位上積極作用,董事出于私利很有可能對股東進(jìn)行游說,使得股東意志被綁架,上市公司修改公司章程引入董事選任限制條款的股東大會決議并不一定反映股東意志,而在我國目前的法律框架內(nèi)該類條款的法律效力并明確,此前也未從司法判例的角度對董事選任限制條款法律效力進(jìn)行闡明,使得該類條款可能面臨著無效的法律風(fēng)險(xiǎn)。因而必要對該類條款的法律效力進(jìn)行審查;對于審查董事選任限制條款效力的基本原則,主要是基于市場經(jīng)濟(jì)的缺陷性和人的有限理性,以及上市公司在章程中約定董事選任限制條款不應(yīng)該毫無限制,為了維護(hù)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的有效性,以及保護(hù)公司、股東以及利益相關(guān)者的利益,上市公司在設(shè)置該類條款時(shí)必須受到一些基本原則的約束,并且作為約定該類條款的底線;第四部分是對董事選任限制條款法律效力進(jìn)行具體分析,由于董事選任限制條款是對股東選任董事的權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)限制,涉及的是股東選任公司管理者的權(quán)利,而在我國目前的法律框架內(nèi)并未明確涉及該類條款,《上市公司收購管理辦法》作為規(guī)制我國上市公司收購活動(dòng)以及反收購活動(dòng)最直接的法律依據(jù),也未涉及該類條款,這就使得董事選任限制條款法律效力評價(jià)沒有直接的法律依據(jù),但是筆者認(rèn)為,涉及公司治理結(jié)構(gòu)和股東權(quán)利的條款應(yīng)該主要受到公司法的拘束,而董事選任限制條款直接涉及股東選任公司管理者的權(quán)利,并且對公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生重大影響。因而該部分主要從該類條款是否損害了股東選任公司管理者的權(quán)利以及是否違反了我國《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)展開逐一論證。最后一部分是尾論,主要是對本文的架構(gòu)進(jìn)行了梳理,結(jié)論總結(jié)并對明確董事選任限制條款效力的提出自己的一點(diǎn)思考。
【關(guān)鍵詞】：董事選任限制條款 效力 上市公司章程 價(jià)值評析
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2016
【分類號】：D922.291.91
【目錄】：

• 摘要2-5
• Abstract5-11
• 導(dǎo)言11-20
• 一、問題的提出11-12
• 二、研究價(jià)值和研究意義12
• 三、文獻(xiàn)綜述12-16
• 四、主要研究方法16-17
• 五、論文架構(gòu)17-18
• 六、論文主要?jiǎng)?chuàng)新及不足18-20
• 第一章 上市公司章程中的董事選任限制條款20-29
• 一、董事選任限制條款的基本類型20-23
• （一）交錯(cuò)董事會條款20-21
• （二）限制董事任職資格條款21-22
• （三）限制提名股東持股比例條款22
• （四）限制提名股東持股時(shí)間條款22-23
• 二、關(guān)于限制股東選任董事權(quán)利的理論爭議23-26
• （一）支持說23-24
• （二）反對說24-26
• 三、董事選任限制條款在我國上市公司反收購中的運(yùn)用26-29
• （一）我國上市公司章程董事選任限制條款之現(xiàn)狀26-27
• （二）我國上市公司運(yùn)用董事選任限制條款反收購之經(jīng)典案例27-29
• 第二章 董事選任限制條款之價(jià)值評析29-37
• 一、董事選任限制條款之積極效用30-33
• （一）增強(qiáng)董事會的穩(wěn)定性和獨(dú)立性30-31
• （二）對董事形成長期激勵(lì)，避免股東的短視行為31-32
• （三）增加董事會在收購談判中的話語權(quán)，協(xié)助股東獲取收購溢價(jià)32
• （四）保護(hù)公司利益相關(guān)者利益32-33
• （五）抵制不公平收購33
• 二、董事選任限制條款之消極影響33-37
• （一）可能固化董事在公司的職位，影響公司內(nèi)部制衡33-34
• （二）可能影響股東獲取高收購溢價(jià)的機(jī)會34
• （三）可能減損收購對于目標(biāo)公司的外部治理作用34
• （四）可能影響股東處分股份34-35
• （五）可能妨礙目標(biāo)公司實(shí)現(xiàn)其利益最大化35-37
• 第三章 董事選任限制條款效力之審查37-46
• 一、審查董事選任限制條款效力的必要性37-41
• （一）可能突破公司章程自由邊界37-38
• （二）可能“綁架”股東自由意志38-39
• （三）可能引發(fā)多種利益沖突39-41
• 二、審查董事選任限制條款效力的基本原則41-46
• （一）不得違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定42
• （二）維護(hù)公司利益原則42-43
• （三）保護(hù)股東利益原則43-44
• （四）兼顧社會公共利益原則44-46
• 第四章 我國上市公司章程董事選任限制條款效力之具體分析46-53
• 一、交錯(cuò)董事會條款之效力分析46-48
• 二、限制董事任職資格條款之效力分析48-50
• 三、限制提名股東持股時(shí)間條款之效力分析50-51
• 四、限制提名股東持股比例條款之效力分析51-53
• 結(jié)語53-55
• 參考文獻(xiàn)55-57
• 在讀期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文與研究成果57-58
• 后記58-59

【相似文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前10條

1 尤佳;;業(yè)主自治協(xié)議中專有權(quán)限制條款效力探析[J];法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報(bào));2012年05期

2 董偉棟;吳松泉;;歐盟汽車銷售法規(guī)的啟示和借鑒[J];汽車與配件;2014年01期

3 鄧毅灃;;技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中限制條款法律效力評析[J];湖南社會科學(xué);2010年02期

4 王海霞;;愚蠢的《印度河用水條約》[J];世界知識;2013年10期

5 ;歐盟:就REACH法規(guī)鎘限制條款提交修訂提案[J];中國標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)報(bào);2013年11期

6 孫忠;勞動(dòng)合同中的交易限制條款及其抗辯[J];法學(xué)雜志;1998年03期

7 ;歐盟就REACH法規(guī)鎘限制條款提交修訂提案[J];印刷技術(shù);2013年24期

8 李洪濤;邢宏;;特價(jià)機(jī)票使用限制條款引發(fā)的違約責(zé)任之探討[J];南京航空航天大學(xué)學(xué)報(bào)(社會科學(xué)版);2013年03期

9 熊琦;;網(wǎng)絡(luò)時(shí)代著作權(quán)法與合同法的沖突與協(xié)調(diào)[J];法商研究;2008年02期

10 ;[J];;年期

中國重要報(bào)紙全文數(shù)據(jù)庫 前4條

1 本報(bào)記者 劉旭;REACH法規(guī)新增鉛鎘限制條款[N];國際商報(bào);2012年

2 游冰峰;運(yùn)單背面責(zé)任限制條款的約束力[N];人民法院報(bào);2006年

3 吳武忠 金佩紅;減刑應(yīng)有限制條款[N];檢察日報(bào);2004年

4 簡工博;就業(yè)“打包票”,多為“擺噱頭”[N];解放日報(bào);2008年

中國碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前1條

1 鄧益洋;上市公司章程董事選任限制條款效力研究[D];華東政法大學(xué);2016年

  本文關(guān)鍵詞：上市公司章程董事選任限制條款效力研究，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

本文編號：395883