分析比較法律的經(jīng)濟(jì)分析
法律的作用是對人的行為進(jìn)行規(guī)范和約束,故此對人的行為的研究才是法學(xué)研究的基礎(chǔ)。然而,在西方傳統(tǒng)的法學(xué)研究當(dāng)中,卻忽視了這一點,其普世主義的主張更加傾向于相信有一種如道德一般的客觀因素會對人的行為進(jìn)行規(guī)范,而且這種規(guī)范具有著普適性跟有效性。所以,在傳統(tǒng)的法哲學(xué)當(dāng)中,人們更多的是研究所謂的普遍適應(yīng)精神與一般規(guī)則,而非是通過研究人的行為把法律制定地更加科學(xué)合理,故此,便就導(dǎo)致了法學(xué)研究最后變成了一種道德哲學(xué),從而完全忽視了對人的行為的研究。因此,從傳統(tǒng)法哲學(xué)中總結(jié)出來的規(guī)范分析法,也即是現(xiàn)今法學(xué)理論中的主流分析方法,并沒有涉及到對人行為的研究,從而導(dǎo)致了法學(xué)研究脫離了其根本,成為一棵無根之樹,看似繁盛,實則隨時有被風(fēng)吹到的可能。
一、人的行為逐漸在法學(xué)研究中引起重視
雖然法學(xué)研究對人的行為的忽視由來已久,甚至形成了一種默認(rèn)的研究前提,但是,終究還是有研究者通過深入的探索,發(fā)現(xiàn)了這個巨大的漏洞,提出要重視起對人的行為的研究。就如法學(xué)大家霍姆斯提出的主張,法律存在于經(jīng)驗,而非存在于邏輯。這種主張就強(qiáng)調(diào)了法律研究,必須要在實際的案例中重視起人的行為研究,而不僅僅是根據(jù)法律條文的邏輯以及三段論的推理來進(jìn)行。而為了填補(bǔ)規(guī)范分析的缺陷,霍姆斯建議把生活經(jīng)驗進(jìn)行法律化,而同時他強(qiáng)烈抵制把規(guī)范分析得來的法律進(jìn)行經(jīng)驗化。所以,霍姆斯研究的目的便是如何讓法律化的經(jīng)驗突破經(jīng)驗的限制,從而解決現(xiàn)實生活中不斷出現(xiàn)的新的社會問題。
由于越來越多的法學(xué)家認(rèn)識到法律的研究中對人的行為的研究的缺失,以人的行為為研究出發(fā)點來進(jìn)行的法學(xué)研究就變得越來越多,而在這些研究當(dāng)中,有很多法學(xué)家的研究成果都產(chǎn)生了重大的理論影響。如羅爾斯通過對蛋糕的切分進(jìn)行分析,揭示了程序和正義在利益分配之中的關(guān)系,而后據(jù)此說明了如何通過確立法律和程序來實現(xiàn)正義。再如科斯通過大量的法案來研究人的行為,并以此說明法律制度的有效條件,進(jìn)而表明了交易成本原理對法學(xué)研究的重大作用。
二、法律的經(jīng)濟(jì)市場分析
自亞當(dāng)·斯密以來,人們對經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究不斷深入,從最開始亞當(dāng)·斯密提出分工和交換是促進(jìn)經(jīng)濟(jì)繁榮的基礎(chǔ),再到法國的巴蒂斯特把需求和供給聯(lián)系起來對商品的配置跟交換進(jìn)行研究,而后又在十九世紀(jì)七十年代,受巴蒂斯特的啟發(fā),一大批經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出商品的效用論以及邊際分析法,到最后形成了通過邊際分析來追求效用最大化本文由收集整理的經(jīng)濟(jì)研究方法。跟著,在二十世紀(jì)中后期,通過德布魯?shù)热税严薅ㄇ疤峒尤氲狡渲校C明了均衡狀態(tài)在自由競爭市場當(dāng)中的存在,就此,經(jīng)濟(jì)學(xué)發(fā)展到了一種極致狀態(tài),形成了新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)。而在德布魯?shù)热说难芯恐,他們繼承了亞當(dāng)·斯密的交換思想,主要研究的內(nèi)容就是如何在市場中提高需求和供給的交換效率。而由于邊際分析法實際上就是微積分的概念,故此,越來越多的數(shù)學(xué)知識被利用到經(jīng)濟(jì)分析當(dāng)中,成為經(jīng)濟(jì)學(xué)家們研究經(jīng)濟(jì)的工具。就如均衡狀態(tài)的存在證明,就是建立在數(shù)學(xué)的凸分析和拓補(bǔ)的研究成果之上。而需求和供給函數(shù)只要相等,服務(wù)跟產(chǎn)品就能夠通過買賣進(jìn)行流轉(zhuǎn),進(jìn)而實現(xiàn)最優(yōu)的資源配置,而如此一來,經(jīng)濟(jì)學(xué)中的市場效率便轉(zhuǎn)化成了一個數(shù)學(xué)領(lǐng)域的求解問題。
而在十九世紀(jì)七十年代,波斯納把經(jīng)濟(jì)學(xué)中的市場分析引入到法律中來,并把其作為法律經(jīng)濟(jì)分析的基本方法,確立了兩個主要的命題:第一,在司法裁決的過程當(dāng)中,經(jīng)濟(jì)思考發(fā)揮著巨大作用;第二,立法機(jī)構(gòu)使用經(jīng)濟(jì)理論可以完善法律制度。而以這兩個命題為依據(jù),波斯納對法律市場進(jìn)行了構(gòu)建,得到的結(jié)果是違法與法律成反比例關(guān)系,而法律的處罰則代表了違法的價格。根據(jù)邊際分析,不斷提高違法的價格,會令違法的邊際收益提升,故此并不能夠達(dá)到使違法減少的目的。而想要有效地減少違法行為,就只有在保持違法的收益等于其價格的情況下,降低其邊際收益,如此,才能夠有效地預(yù)防違法行為的發(fā)生。根據(jù)波斯納分析,只有法律的需求和供給達(dá)到平衡,也即是處罰等于違法的時候,才能夠真正約束人們的行為,減少違法。
波斯納的這種利用經(jīng)濟(jì)學(xué)方法來對法律進(jìn)行市場分析的方法,與傳統(tǒng)的規(guī)范分析完全不同,他為法學(xué)分析提供了一個全新的視角。而法律的市場分析能夠產(chǎn)生這樣巨大的影響,也不得不說是受到了波斯納本人身份的影響。波斯納曾經(jīng)是最高法院的大法官助手,而后又由總統(tǒng)親自任命他為上訴院的首席法官,而同時他還是芝加哥大學(xué)的法學(xué)院教授,并且出版過多部學(xué)術(shù)著作,確實可以說是一個才華橫溢、背景深厚的法學(xué)奇才。然而,波斯納的法律市場分析提出的真正意義,其實在于對當(dāng)時美國的法律教條主義提出了挑戰(zhàn),把人的行為因素影響加入到法學(xué)研究當(dāng)中,促進(jìn)了美國法律的人性化改革,這也是波斯納的法律市場分析之所以能夠獲得巨大成功的最根本原因。
而在波斯納提出法律的市場分析之前,美國的法學(xué)界對“人和制度”并沒有予以應(yīng)有的重視。無論是在教學(xué)的過程當(dāng)中還是實踐的過程當(dāng)中,都只是固守教條,單純地通過案例進(jìn)行法理的推斷,為了所謂的護(hù)法,甚至不惜忽視最基本的社會常識,做出一些無法服人甚至是荒謬判決。而所謂制度,其實都由一個個人來組成、來維護(hù)、來執(zhí)行,然而教條主義卻把這一個個人都給禁錮住,讓他們淪為法律的零件,變得沒有人性。故此法律的市場分析,可是說是徹底顛覆了教條主義,筆耕論文新浪博客,讓法律重新回歸到為人服務(wù)并約束人的行為的正確道路上來。
本文編號:3912
本文鏈接:http://sikaile.net/falvlunwen/jingjifalunwen/3912.html