【摘要】：我國(guó)《公司法》設(shè)置了以股東大會(huì)為權(quán)力中心的上市公司內(nèi)部控制體系。通過(guò)股東大會(huì)的機(jī)制,控股股東可以對(duì)公司重大事項(xiàng)進(jìn)行決策,從宏觀層面掌控公司;還可以通過(guò)董事選任權(quán),選擇符合自身要求的董事進(jìn)入董事會(huì),從而通過(guò)董事提名和任命高級(jí)管理人員形成對(duì)公司經(jīng)營(yíng)層面的控制。然而隨著社會(huì)與經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,實(shí)踐中上市公司的控制形態(tài)日益復(fù)雜化及多元化,出現(xiàn)了金字塔控股、多重控股、交叉持股、雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)、表決權(quán)協(xié)議等謀求公司控制權(quán)的方式,控股股東不再是公司的唯一控制主體身份,實(shí)際控制人制度應(yīng)運(yùn)而生。實(shí)際控制人的出現(xiàn),彌補(bǔ)了法律與實(shí)踐的空隙,但同時(shí)也帶來(lái)了新的問(wèn)題,實(shí)際控制人制度可能成為某些主體利用上市公司謀取私立的工具。為有效規(guī)制實(shí)際控制人的行為,需要將其暴露在監(jiān)管的“陽(yáng)光”之下,對(duì)此首先必須解決的是實(shí)際控制人的法律認(rèn)定問(wèn)題。全文分為三個(gè)部分:第一章首先分析了兩個(gè)與實(shí)際控制人相關(guān)的概念,即控股股東與最終控制人,認(rèn)為實(shí)際控制人的范圍涵蓋控股股東的范圍;實(shí)際控制人并非一定指最終控制人。然后,文章以《公司法》對(duì)實(shí)際控制人的定義為分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn),將實(shí)際控制人對(duì)公司的控制分為通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議以及投資、協(xié)議之外的其他安排進(jìn)行控制這三大類(lèi)分別展開(kāi)闡述。第二章為實(shí)際控制人認(rèn)定的立法和實(shí)踐考察,首先考察了我國(guó)現(xiàn)行實(shí)際控制人的認(rèn)定規(guī)則。本節(jié)首先展示了實(shí)際控制人概念在立法上的演變過(guò)程,然后列舉了實(shí)際控制人控制權(quán)的主要認(rèn)定因素,最后介紹了對(duì)實(shí)際控制人披露層級(jí)的要求。實(shí)踐層面,考察了上市公司對(duì)實(shí)際控制人的自我認(rèn)定和證券監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)實(shí)際控制人認(rèn)定的關(guān)注焦點(diǎn)。通過(guò)整理和歸類(lèi)上市公司對(duì)實(shí)際控制人的自我認(rèn)定,文章發(fā)現(xiàn)上市公司對(duì)實(shí)際控制人的認(rèn)定主要可以分為五大類(lèi),第一類(lèi)是有控股股東和實(shí)際控制人,實(shí)際控制人是公司控股股東的控股股東;第二類(lèi)是單一自然人股東被認(rèn)定為實(shí)際控制人,控股股東和實(shí)際控制人合二為一;第三類(lèi)是有控股股東但無(wú)實(shí)際控制人的情形;第四類(lèi)是無(wú)控股股東有實(shí)際控制人的情形;第五類(lèi)是無(wú)控股股東也無(wú)實(shí)際控制人的情形。而證券監(jiān)管機(jī)關(guān)主要對(duì)無(wú)實(shí)際控制人、共同實(shí)際控制人和控制權(quán)是否發(fā)生變動(dòng)這三個(gè)方面予以關(guān)注。第三章對(duì)完善上市公司實(shí)際控制人法律認(rèn)定提出了建議。首先,對(duì)于被認(rèn)定人控制公司的主觀意圖,筆者認(rèn)為該問(wèn)題的原則性思路應(yīng)從商事外觀主義出發(fā),無(wú)論被認(rèn)定人是否有控制公司的主觀意圖,只要在客觀上具有控制公司的能力,就應(yīng)考慮將其認(rèn)定為公司的實(shí)際控制人。但是控制意思可以成為認(rèn)定實(shí)際控制人中的豁免條件,即如果可以證明被認(rèn)定人無(wú)控制公司的意圖,則可以考慮不把其認(rèn)定為實(shí)際控制人。其次,在客觀認(rèn)定層面,需綜合考量被認(rèn)定人控制公司的能力。原則上,上市公司實(shí)際控制人的法律認(rèn)定應(yīng)以實(shí)際支配的股權(quán)為基礎(chǔ)。如果被認(rèn)定人實(shí)際支配的股權(quán)占總股權(quán)的50%以上,除非有相反證據(jù),即可被認(rèn)定為公司的實(shí)際控制人。董事會(huì)成員的構(gòu)成和對(duì)董事會(huì)決議的控制是實(shí)際控制人認(rèn)定的一個(gè)重要因素,上市公司董事會(huì)成員的構(gòu)成與公司的控制權(quán)有著非常緊密的關(guān)系,不論是公司控制權(quán)的變更還是在存在未披露的一致行動(dòng)關(guān)系和股權(quán)委托協(xié)議等協(xié)議安排時(shí),都可以從董事會(huì)成員的構(gòu)成和董事會(huì)成員選任的路徑判斷出董事會(huì)背后的實(shí)際控制人。共同實(shí)際控制人相較于單一實(shí)際控制人,在認(rèn)定中還需另行審查其一致行動(dòng)關(guān)系。而且在認(rèn)定中,還應(yīng)向前追溯一致行動(dòng)關(guān)系的執(zhí)行情況,以及向后展望該一致行動(dòng)關(guān)系是否可以長(zhǎng)期、穩(wěn)定地發(fā)展。最后,實(shí)際控制人認(rèn)定的披露形式應(yīng)表現(xiàn)為以股權(quán)架構(gòu)圖的形式,實(shí)現(xiàn)對(duì)公司控制權(quán)的追溯。首先是對(duì)披露控制層級(jí)的要求,對(duì)股權(quán)控制關(guān)系的披露必須披露至最上層的自然人、國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)、政府及有關(guān)政府部門(mén)、職工持股平臺(tái)、村民委員會(huì)、集體企業(yè)等;對(duì)于公司前三大股東持股比例非常接近的公司,還需要求其披露該三大股東的實(shí)際控制人情況,并在此基礎(chǔ)上認(rèn)定公司的實(shí)際控制人。
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2018
【分類(lèi)號(hào)】：D922.287

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號(hào)：2646142