發(fā)布時間：2020-04-26 08:24

【摘要】：本文著重研究當VIE結(jié)構(gòu)的境內(nèi)實體發(fā)生破產(chǎn)時,如何運用跨境破產(chǎn)制度中的各項規(guī)則最大程度地保護債權(quán)人的合理利益。全文分析部分共分邏輯上依次遞進的三步,首先闡明VIE公司破產(chǎn)管轄的范圍應(yīng)當包括VIE結(jié)構(gòu)中的境外融資公司和WFOE,然后論述中國法院對VIE結(jié)構(gòu)中的所有實體具有破產(chǎn)管轄權(quán),接著分析該類破產(chǎn)案件中的法律適用問題。全文的分析層層深入,構(gòu)建了VIE結(jié)構(gòu)下的跨境破產(chǎn)處理規(guī)則。第一章是關(guān)于VIE結(jié)構(gòu)下破產(chǎn)管轄的范圍。VIE結(jié)構(gòu)的設(shè)立是為了規(guī)避相關(guān)產(chǎn)業(yè)的外資準入限制,而利用協(xié)議控制的形式將域外融資公司和VIE公司在股權(quán)關(guān)系上割裂開,但實際上二者具有高度關(guān)聯(lián)性和同一性,在管理和資產(chǎn)上緊密聯(lián)系。如果不將域外融資公司和WFOE并入VIE公司的破產(chǎn)程序,將阻礙破產(chǎn)重整或破產(chǎn)清算的順利進行,不利于公司的振興以及維護債權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)益。此外,破產(chǎn)程序應(yīng)當制約債務(wù)人及其股東利用VIE結(jié)構(gòu)損害公司債權(quán)人的利益,充分保障債權(quán)人的權(quán)益,并在可能的情況下整合現(xiàn)有資源、促使破產(chǎn)公司振興,因此應(yīng)當將域外融資公司和WFOE并入VIE公司的破產(chǎn)程序。對于實現(xiàn)合并的路徑,筆者借鑒了美國破產(chǎn)法中的實質(zhì)合并制度。由于VIE公司的債權(quán)人基于對VIE結(jié)構(gòu)的整體信用進行交易,在VIE公司的破產(chǎn)案件中,應(yīng)當將域外融資公司和WFOE實質(zhì)合并。實質(zhì)合并實現(xiàn)后,關(guān)聯(lián)企業(yè)的資產(chǎn)和負債合并處理,不再區(qū)分它們各自的負債,資產(chǎn)合并為一個資金池作為單一的債務(wù)人財產(chǎn),統(tǒng)一處理所有關(guān)聯(lián)企業(yè)的負債,關(guān)聯(lián)企業(yè)互相之間的債權(quán)債務(wù)被消滅。第二章討論實質(zhì)合并后,VIE結(jié)構(gòu)破產(chǎn)案件中破產(chǎn)管轄權(quán)的歸屬。傳統(tǒng)的跨境破產(chǎn)管轄權(quán)規(guī)則不能適用于所有情形,且長臂管轄有侵犯他國司法主權(quán)的風險,更重要的是傳統(tǒng)管轄規(guī)則并沒有根本上解決管轄權(quán)沖突的問題。因而,筆者借鑒了主要利益中心規(guī)則。對于VIE結(jié)構(gòu)的破產(chǎn)案件,中國是債務(wù)人對其利益進行日常管理的地點,且通常為債務(wù)人所知悉,因此中國是VIE結(jié)構(gòu)的主要利益中心所在地,在VIE結(jié)構(gòu)破產(chǎn)時,應(yīng)當整體地處理其中各實體的破產(chǎn)。值得注意的是,VIE結(jié)構(gòu)具有因以合法形式掩蓋非法目的而無效的潛在風險,雖然目前VIE結(jié)構(gòu)的合法性在中國尚未有明確的監(jiān)管意見,但即使將來被認定違法,也不影響中國法院對其具有破產(chǎn)管轄權(quán)。第三章討論的是,在中國法院取得對VIE結(jié)構(gòu)整體的破產(chǎn)管轄權(quán)后,應(yīng)當使用哪國法律處理相關(guān)問題。對于程序法的法律適用,筆者認為應(yīng)適用法院地法即中國法。對于實體法的法律適用,則區(qū)分債務(wù)人財產(chǎn)和債權(quán)兩方面進行分析,而債權(quán)的法律適用又分為債權(quán)范圍認定的法律適用和債權(quán)清償順位的法律適用。債務(wù)人財產(chǎn)范圍的法律適用,原則上應(yīng)采法院地法即中國法,但其中涉及到的物權(quán)問題應(yīng)以物之所在地法律作為準據(jù)法。債權(quán)認定的法律適用應(yīng)當根據(jù)產(chǎn)生債權(quán)的原因,依據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第六章的相關(guān)規(guī)定決定;債權(quán)的清償順位的法律適用,筆者認為應(yīng)采法院地法,即以中國法為確定清償順位的準據(jù)法。
【學位授予單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2019
【分類號】：D922.291.92

【參考文獻】

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本文編號：2641299