本文關(guān)鍵詞：論侵權(quán)沖突法中最密切聯(lián)系原則

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【摘要】：自20世紀(jì)以來,最密切聯(lián)系原則在國內(nèi)和國際立法中被廣泛采用,在侵權(quán)沖突法中發(fā)揮了重要作用。歐盟立法以及美國《沖突法重述(第二版)》以不同立法模式采用此原則,俄勒岡州、路易斯安那州等成文立法把最密切聯(lián)系原則發(fā)展為精密細(xì)致的規(guī)則。反觀我國現(xiàn)行立法,《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第44條的一般侵權(quán)規(guī)則未采用最密切聯(lián)系原則,第2條第2款確立的最密切聯(lián)系原則漏洞填補(bǔ)地位亦使最密切聯(lián)系原則在涉外侵權(quán)領(lǐng)域難有適用空間。本文試圖從歐盟以及美國的最密切聯(lián)系原則適用之發(fā)展路徑角度切入,尋求更為精細(xì)詳盡的最密切聯(lián)系方法,從而彌補(bǔ)我國現(xiàn)行侵權(quán)沖突法最密切聯(lián)系原則制度缺失之遺憾。本文第一部分闡述最密切聯(lián)系原則在侵權(quán)沖突法領(lǐng)域的產(chǎn)生與確立。根植于法則區(qū)別說以侵權(quán)行為地法為主導(dǎo)的侵權(quán)沖突法規(guī)則,自十三世紀(jì)以來一直獨(dú)占鰲頭。直到20世紀(jì),因科技的發(fā)展、涉外交往的復(fù)雜化及侵權(quán)法自身的功能性轉(zhuǎn)變等原因,其獨(dú)當(dāng)一面的局面逐漸被打破,此時(shí)最密切聯(lián)系原則應(yīng)運(yùn)而生。在理論上,莫里斯以合同自體法取得的良好效果為切入點(diǎn),提出“侵權(quán)行為自體法”學(xué)說。在實(shí)踐上,美國紐約州于“巴布科克”案中拋棄了傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地規(guī)則,采用最密切聯(lián)系原則,開創(chuàng)歷史之先河。本文第二部分討論最密切聯(lián)系原則作為一種方法在侵權(quán)沖突法領(lǐng)域的發(fā)展。最密切聯(lián)系原則在歐洲國家存在兩種發(fā)展模式,第一種模式將其作為一般原則,典型國家如奧地利；第二種模式將其作為例外條款,2007年歐盟《非合同之債法律適用條例》就是該模式的典型代表。而在美國,最密切聯(lián)系原則作為沖突法革命成果體現(xiàn)在美國《沖突法重述(第二版)》、俄勒岡州《侵權(quán)和其他非合同賠償性請求法律適用法》第9條之適用最適當(dāng)法域的法律,路易斯安那州《民法典》第3515條之最小損害原則。本文第三部分介紹融入最密切聯(lián)系方法的具體規(guī)則。對于侵權(quán)行為地認(rèn)定,傳統(tǒng)學(xué)說包含行為實(shí)施地說、損害發(fā)生地說及折衷說。而俄勒岡州《侵權(quán)和其他非合同賠償性請求法律適用法》第8條第3款第3項(xiàng)設(shè)計(jì)了以侵權(quán)行為實(shí)施地法為一般規(guī)定,損害發(fā)生地法為例外的精細(xì)規(guī)則,其更加符合國際私法追求正義的價(jià)值取向。對于復(fù)雜侵權(quán)的法律適用,1993年《針對復(fù)雜訴訟的最終法案》進(jìn)行了明確并具有可操作性的專章規(guī)定,但其在爭點(diǎn)區(qū)分以及利益平衡方面仍需加以完善。本文第四部分討論我國侵權(quán)沖突法的立法和司法現(xiàn)狀及相應(yīng)的完善建議。目前在我國,最密切聯(lián)系原則只是基于填補(bǔ)漏洞之地位發(fā)揮其作用。在現(xiàn)行法律制度下,涉外侵權(quán)法律適用存在以下缺陷：侵權(quán)行為地認(rèn)定規(guī)則不明,傳統(tǒng)侵權(quán)行為地法適用僵局仍無法打破,第2條第2款在涉外侵權(quán)領(lǐng)域難有適用空間以及最密切聯(lián)系原則適用缺乏限制性規(guī)定。針對以上缺陷筆者提出針對未來司法解釋擬訂的建議。
【關(guān)鍵詞】：侵權(quán)沖突法 最密切聯(lián)系原則 法律選擇
【學(xué)位授予單位】：山東大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2015
【分類號】：D997
【目錄】：

• 中文摘要8-10
• 英文摘要10-12
• 引言12-14
• 一、最密切聯(lián)系原則在侵權(quán)沖突法領(lǐng)域的產(chǎn)生與確立14-20
• (一) 傳統(tǒng)侵權(quán)行為地法的歷史發(fā)展及困境14-16
• (二) 侵權(quán)沖突法中最密切聯(lián)系原則產(chǎn)生的時(shí)代背景16-17
• (三) 最密切聯(lián)系原則在侵權(quán)沖突法領(lǐng)域的確立17-19
• 1. 理論上的確立：“侵權(quán)行為自體法”學(xué)說17-18
• 2. 實(shí)踐上的確立：美國“巴布科克”案18-19
• (四) 小結(jié)19-20
• 二、作為一種方法：最密切聯(lián)系原則在侵權(quán)沖突法領(lǐng)域的發(fā)展20-33
• (一) 歐洲國家立法20-24
• 1. 最密切聯(lián)系原則作為基本原則《奧地利聯(lián)邦國際私法》20-21
• 2. 最密切聯(lián)系原則作為例外規(guī)則——2007年歐盟《羅馬條例Ⅱ》21-23
• 3. 存在缺陷分析23-24
• (二) 美國規(guī)則24-31
• 1. 美國《沖突法重述(第二版)》——與政策分析方法相結(jié)合24-27
• 2. 俄勒岡州《侵權(quán)和其他非合同賠償性請求法律適用法》——適用最適當(dāng)法域的法律27-29
• 3. 路易斯安那州《民法典》第3515條——最小損害原則29-30
• 4. 存在缺陷分析30-31
• (三) 小結(jié)：最密切聯(lián)系原則仍屬于“方法”31-33
• 三、從方法到規(guī)則：融入最密切聯(lián)系方法的具體規(guī)則之形成33-42
• (一) 具體規(guī)則之形成——侵權(quán)行為地認(rèn)定33-36
• 1. 三種傳統(tǒng)學(xué)說33-34
• 2. 俄勒岡州《侵權(quán)和其他非合同賠償性請求法律適用法》之規(guī)定34-35
• 3. 評價(jià)35-36
• (二) 具體規(guī)則之形成——復(fù)雜侵權(quán)法律適用36-41
• 1. 復(fù)雜侵權(quán)之介紹36-37
• 2. 1993年《針對復(fù)雜訴訟的最終法案》之規(guī)定37-40
• 3. 評價(jià)與改善建議40-41
• (三) 小結(jié)41-42
• 四、我國侵權(quán)沖突法中最密切聯(lián)系原則的立法、司法與完善建議42-54
• (一) 我國侵權(quán)沖突法中最密切聯(lián)系原則的立法42-45
• 1. 《國際私法示范法(第六稿)》42
• 2. 《涉外民事關(guān)系法律適用法建議稿》42-43
• 3. 《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》43-45
• 4. 小結(jié)45
• (二) 我國侵權(quán)沖突法中最密切聯(lián)系原則的司法實(shí)踐45-49
• 1. 《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第2條第2款之司法實(shí)踐45-47
• 2. 《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第44條之司法實(shí)踐47-49
• (三) 《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定的缺陷49-51
• 1. 侵權(quán)行為地的認(rèn)定規(guī)則不明確49
• 2. 仍難以打破傳統(tǒng)侵權(quán)行為地法的僵局49-50
• 3. 第2條第2款在涉外侵權(quán)領(lǐng)域難有適用空間50
• 4. 最密切聯(lián)系原則適用缺乏限制性規(guī)定50-51
• (四) 對我國司法解釋擬訂的建議51-54
• 結(jié)語54-55
• 參考文獻(xiàn)55-61
• 致謝61-62
• 學(xué)位論文評閱及答辯情況表62

【參考文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前6條

1 朱巖;;大規(guī)模侵權(quán)的實(shí)體法問題初探[J];法律適用;2006年10期

2 許慶坤;;一般侵權(quán)沖突法的正義取向與我國司法解釋的制訂[J];法學(xué)家;2013年03期

3 向在勝;;歐洲一體化中環(huán)境侵權(quán)法律適用的統(tǒng)一[J];歐洲研究;2011年01期

4 王曉媛;;美國涉外侵權(quán)沖突法的最新發(fā)展——俄勒岡州《侵權(quán)與其他非合同請求的法律選擇法》評介[J];環(huán)球法律評論;2011年04期

5 周后春;;涉外侵權(quán)行為法律適用中的法律政策選擇[J];政治與法律;2010年07期

6 黃國靖;;美國俄勒岡州侵權(quán)沖突法的新發(fā)展[J];中國集體經(jīng)濟(jì);2013年21期

中國碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前1條

1 王柳;涉外侵權(quán)領(lǐng)域的最密切聯(lián)系原則研究[D];吉林大學(xué);2012年

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本文編號：551536