本文關(guān)鍵詞：國際私法上的反致制度研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《中國政法大學(xué)》 2008年

國際私法中的反致制度

謝勝文  

【摘要】： 反致制度自產(chǎn)生以來,一直是國際私法領(lǐng)域討論最為激烈的問題之一。然而理論上的激烈反對(duì)并沒有阻止越來越多的國內(nèi)立法和國際公約接受和采納反致。面對(duì)這一現(xiàn)實(shí),我們有必要考察這一制度產(chǎn)生的內(nèi)在動(dòng)因及制度價(jià)值,進(jìn)而為我國將來國際私法相關(guān)制度的構(gòu)建提出設(shè)想。 論文基本上分為四個(gè)部分。第一部分為反致制度的基本概述。從反致的一般概念及幾種形態(tài)入手,對(duì)反致產(chǎn)生的條件加以介紹,進(jìn)而分析反致產(chǎn)生和存在的內(nèi)在動(dòng)因。本文認(rèn)為,盡管反致產(chǎn)生離不開各國沖突規(guī)范的差異及沖突規(guī)范的特殊構(gòu)造,但最根本的原因還是立法者或司法者為滿足一定目的或需要而有意對(duì)外國法采取的“全部指定”立場。分析反致更應(yīng)當(dāng)注重其背后的制度目的或價(jià)值需求,因此無論是贊成還是反對(duì)反致都應(yīng)從其實(shí)際效果出發(fā),而不是拘泥于邏輯完整性的爭論。在這一結(jié)論支撐下,該部分對(duì)傳統(tǒng)上針對(duì)反致的主要批評(píng)意見作了簡單評(píng)論。 第二部分為關(guān)于反致的比較法考察。限于篇幅和資料收集,文章主要選擇了幾個(gè)有代表性的國家和地區(qū)立法及司法實(shí)踐進(jìn)行分析,同時(shí)對(duì)其他國家和國際公約作簡要概述。主要從各個(gè)立法例關(guān)于反致的接受態(tài)度,適用范圍、適用方式以及反致制度性質(zhì)等方面展開論述。通過比較可以看出,接受反致的國家越來越多,適用范圍也逐漸放寬,實(shí)際操作反致制度時(shí)也更加注重靈活性和結(jié)果考察。在該部分的比較中,對(duì)各個(gè)立法例一般是以縱向的歷史發(fā)展來分析的,同時(shí)也有意選擇了一些新近立法例作為對(duì)照。之所以作出這種安排,是為下文的價(jià)值分析作實(shí)證的鋪墊。 第三部分主要分析了反致的制度價(jià)值。在第二部分實(shí)證考察的基礎(chǔ)上,文章以國際私法的發(fā)展為背景來論述反致價(jià)值的演變。指出在傳統(tǒng)國際私法中,反致主要服務(wù)于擴(kuò)大本國法適用和追求判決一致性的目標(biāo),而隨著現(xiàn)代國際私法對(duì)實(shí)體正義的推崇,反致的價(jià)值取向主要應(yīng)集中在增強(qiáng)選法的靈活性,實(shí)現(xiàn)更合理的法律選擇,實(shí)現(xiàn)結(jié)果公正。同時(shí)現(xiàn)代反致制度仍繼承了傳統(tǒng)制度的一些價(jià)值取向,但在具體操作上更加靈活,更關(guān)注國際層面的友好合作。 在對(duì)靈活性價(jià)值論述的基礎(chǔ)上,該部分對(duì)反致其他相關(guān)問題作了論述。首先指出反致應(yīng)當(dāng)是一種任意性制度,只有這樣,才能有效發(fā)揮其積極作用。其次,針對(duì)現(xiàn)代國際私法中大量應(yīng)用的最密切聯(lián)系原則和國際范圍內(nèi)的法律統(tǒng)一化趨勢(shì),文章對(duì)反致制度的存在必要性及作用空間作了論述。指出最密切聯(lián)系原則只是一種選法宗旨,需要各個(gè)具體的適用手段,這些手段中應(yīng)該包括反致,并且對(duì)外國沖突規(guī)范內(nèi)在目的的考察本身也是認(rèn)定“最密切聯(lián)系”不可或缺的一個(gè)步驟。同時(shí)最密切聯(lián)系原則在有些領(lǐng)域尤其是屬人法領(lǐng)域還無法引入,傳統(tǒng)沖突規(guī)范在該領(lǐng)域的存在使得反致成為必要的調(diào)節(jié)。同樣,法律的統(tǒng)一化也不可能完全驅(qū)逐反致,主要與統(tǒng)一化的漫長進(jìn)程、范圍、接受程度以及在國內(nèi)法上的適用方式有關(guān)。各國沖突規(guī)范的差異以及反致制度的特殊功能使其能夠繼續(xù)存在并發(fā)揮作用。最后,文章對(duì)反致在實(shí)際操作中可能導(dǎo)致的弊端進(jìn)行了分析,以期能夠在制度設(shè)計(jì)時(shí)有效規(guī)制。 第四部分為關(guān)于構(gòu)建我國反致制度的設(shè)想。首先介紹了我國關(guān)于反致的法律實(shí)踐,其次從反致作用空間、一般價(jià)值以及在解決我國區(qū)際法律沖突中的作用方面論述了我國建立反致制度的合理性,然后從制度性質(zhì)、反致形態(tài)、適用范圍方面對(duì)我國反致制度提出設(shè)想,并以一定的價(jià)值考量為原則指導(dǎo),以期規(guī)避反致的弊端,積極發(fā)揮其輔助調(diào)節(jié)作用。

【關(guān)鍵詞】：
【學(xué)位授予單位】：中國政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2008
【分類號(hào)】：D997
【目錄】：

摘要4-8

第一章 反致制度概述8-13

一、反致概念及一般分類8-9

二、反致產(chǎn)生及存在的基礎(chǔ)9-11

(一) 反致產(chǎn)生的條件9

(二) "全部指定"的內(nèi)在動(dòng)因9-11

三、主要批評(píng)理由及評(píng)價(jià)11-13

(一) 主要批評(píng)理由11

(二) 對(duì)批評(píng)理由的評(píng)價(jià)11-13

第二章 反致制度的比較考察13-23

一、主要立法例及司法實(shí)踐考察13-19

(一) 法國13-14

(二) 英國14-15

(三) 美國15-17

(四) 德國17

(五) 瑞士17-18

(六) 奧地利18-19

(七) 日本19

(八) 臺(tái)灣地區(qū)19

二、其他國家及國際公約對(duì)反致的態(tài)度19-20

(一) 其他國家19-20

(二) 國際公約20

三、小結(jié)20-23

(一) 各國接受的反致形態(tài)20-21

(二) 反致的一般適用范圍21

(三) 反致制度的性質(zhì)21-22

(四) 對(duì)反致的控制手段22-23

第三章 反致的制度價(jià)值及相關(guān)問題23-38

一、對(duì)反致價(jià)值考察的意義及方法23

二、傳統(tǒng)國際私法中反致的價(jià)值23-26

(一) 擴(kuò)大本國法的適用范圍,維護(hù)本國利益23-24

(二) 協(xié)調(diào)法律沖突,追求判決結(jié)果的一致性24-26

(三) 軟化僵硬的沖突規(guī)則,保護(hù)正當(dāng)期望26

三、現(xiàn)代國際私法中反致的價(jià)值的重新定位26-31

(一) 國際私法由"沖突正義"到"實(shí)體正義"的演變26-27

(二) 現(xiàn)代反致制度的基本價(jià)值27-31

四、反致制度的其他相關(guān)問題31-38

(一) 靈活性價(jià)值下反致的法律性質(zhì)31-33

(二) 反致與最密切聯(lián)系原則的關(guān)系33-35

(三) 法律統(tǒng)一化進(jìn)程中反致的地位35-36

(四) 反致制度可能導(dǎo)致的弊端36-38

第四章 我國反致立法的制度構(gòu)建38-44

一、我國應(yīng)建立反致制度38-40

(一) 立法及司法現(xiàn)狀38-39

(二) 在我國建立反致制度的合理性分析39-40

二、構(gòu)建我國反致制度的設(shè)想40-44

(一) 制度性質(zhì)41

(二) 可作用的法律關(guān)系41-42

(三) 各種反致形態(tài)及其控制42-44

結(jié)論44-45

參考文獻(xiàn)45-48

后記48

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2 劉小妹;[N];醫(yī)藥經(jīng)濟(jì)報(bào);2001年

3 許錦東;[N];醫(yī)藥經(jīng)濟(jì)報(bào);2001年

4 張敏;[N];醫(yī)藥經(jīng)濟(jì)報(bào);2001年

5 趙津;[N];天津日?qǐng)?bào);2004年

6 葉秀琴;[N];醫(yī)藥養(yǎng)生保健報(bào);2008年

7 李明;[N];衛(wèi)生與生活報(bào);2006年

8 孫清廉;[N];中國醫(yī)藥報(bào);2007年

9 王琳;[N];醫(yī)藥養(yǎng)生保健報(bào);2006年

10 仕妹;[N];民族醫(yī)藥報(bào);2008年

中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前2條

1 曲波;弱者利益的國際私法保護(hù)[D];大連海事大學(xué);2007年

2 焦燕;婚姻沖突法問題研究[D];武漢大學(xué);2005年

中國碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前10條

1 段楊;反致問題研究[D];河南大學(xué);2012年

2 覃勇;反致制度研究[D];西南政法大學(xué);2004年

3 趙天纓;反致的價(jià)值評(píng)價(jià)與制度設(shè)計(jì)[D];西南政法大學(xué);2005年

4 西苔美;老撾沖突法的一般問題研究[D];武漢大學(xué);2005年

5 謝勝文;國際私法中的反致制度[D];中國政法大學(xué);2008年

6 謝少清;反致制度比較研究[D];中國政法大學(xué);2006年

7 王哲;涉外法定繼承若干法律問題研究[D];中國政法大學(xué);2007年

8 王國俠;國際私法基本制度新探[D];吉林大學(xué);2004年

9 杜穎;論自由裁量權(quán)與沖突法價(jià)值取向[D];西南政法大學(xué);2004年

10 劉晶茹;我國區(qū)際法定繼承的法律沖突問題研究[D];山西大學(xué);2010年

  本文關(guān)鍵詞：國際私法上的反致制度研究，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

本文編號(hào)：169109