當(dāng)代國(guó)際私法上的一般性例外條款
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當(dāng)
代國(guó)際私法上的
一
般性例外條款
士國(guó)際私法法典
” )
第
1
5
條第
1
款
〔 ,
2
〕
它授權(quán)瑞士法院根據(jù)全部情事
,
在案件明顯地與瑞 而與另 一
士國(guó)際私法法典正常的沖突規(guī)則所指定的法律體系僅有很松散的聯(lián)系
,
法律體系
卻有密切得多的聯(lián)系的情形下法律體系 一
,
例外地不適用瑞士國(guó)際私法法典正常的沖突規(guī)則所指定的 一
。
般性例外條款 另 一
一
方面維持了
國(guó)的國(guó)際私法立法之正常的沖突規(guī)則在通常情
況下的適用
,
方面又以最密切聯(lián)系原則為依托而準(zhǔn)許有直接國(guó)際裁判管轄權(quán)的
法院在 ,
該國(guó)正常的沖突規(guī)則所指定的法律體系與案件并無(wú)密切聯(lián)系時(shí) 突規(guī)則所指定的法律體系 ,
例外地偏離該國(guó)正常的沖 ,
而適用與案件有最密切聯(lián)系的另
一
法律體系
從而使包含
一
般
性例外條款的國(guó)際私法法典或主要的國(guó)際私法制定法在保持法律適用的可預(yù)見(jiàn)性和安定性 的同時(shí) ,
避免或克服了傳統(tǒng)沖突規(guī)則的固定性 自
、
僵化性
、
機(jī)械性和盲
目
性
〔
3
〕
。
因此
一
,
般
性例外條款
問(wèn)世于 20世紀(jì) 一
80
年代末以來(lái) 。
,
備受各國(guó)國(guó)際私法學(xué)者和立法者的關(guān)注
,
已成
為當(dāng)代國(guó)際私法立法的
個(gè)重要課題
一
、
從薩氏法律關(guān)系
本座說(shuō)到最密切聯(lián)
系
原則
一
(
)
傳統(tǒng)的薩維尼式?jīng)_突規(guī)則的不足 一
近代國(guó)際私法的最大
次飛躍性發(fā)展
,
就是 “
“
法律關(guān)系本座說(shuō) ” ,
”
在
〗
9
世紀(jì)取代了 ,
1
3
世紀(jì)中葉以后意大利后期注釋法學(xué)派所創(chuàng)立的
法則區(qū)別說(shuō)
成為國(guó)際私法的通說(shuō) 多年的統(tǒng)治 ,
從而 一
結(jié)束了
“
法則區(qū)別說(shuō)
”
對(duì)歐洲大陸國(guó)際私法學(xué)說(shuō)及判例長(zhǎng)達(dá) 。
5 00
完成了
次 ,
關(guān)于適用外國(guó)法或法院地法的方法論的根本性變革并在他于 1
法律關(guān)系本座說(shuō)最早 8
由 。
薩維尼提出
84 9
年出版的名著 ,
《
現(xiàn)代羅馬法體系》第
卷中得到了充分闡釋 ” (
該學(xué)說(shuō)從法換言之 ,
律關(guān)系的固有性質(zhì)人手學(xué)說(shuō)認(rèn)為每 一
為每
一
類(lèi)型的法律關(guān)系尋找它所對(duì)應(yīng)的特定地域 一
。
該
類(lèi)型的法律關(guān)系都有 。
個(gè)與之相對(duì)應(yīng)的
“
本座
德文
S i tz
)
,
即空間上的重 。
心所在的地方
相應(yīng)地
,
施行于該地的法律體系即為適用于這 ,
一
類(lèi)型的法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法
該學(xué)說(shuō)的最大特點(diǎn)是將各種法律關(guān)系加以類(lèi)型化 所應(yīng)適用的法律體系 (
亦即從法律關(guān)系的固有性質(zhì)入手來(lái)確定 “
準(zhǔn)據(jù)法 ,
)
,
而不是像之前的
法則區(qū)別說(shuō) “
”
那樣從法律規(guī)則的性質(zhì)和 ,
類(lèi)別人手
。
〔
4
〕
在薩維尼看來(lái)
國(guó)際私法的任務(wù)無(wú)非是 (
就每
一
法律關(guān)系 )
尋找該法律關(guān)系 〔
按其固有性質(zhì)來(lái)說(shuō)所隸屬或服從的
因而是該法律關(guān)系的本
座所在的
那個(gè)法域 ' 。 “
5
〕
薩維尼的法律關(guān)系本座說(shuō)在國(guó)際私法的發(fā)展史上具有劃時(shí)代的意義 下 “ ,
在該學(xué)說(shuō)的影響涉外因素 ”
有直接國(guó)際裁判管轄權(quán)的現(xiàn)代各國(guó)法院在處理含有國(guó)際性因素 ” )
(
或曰 “
或
外國(guó)因素
的私法關(guān)系
(
下文稱(chēng)為 ,
“
國(guó)際性私法關(guān)系 一
”
)
時(shí)
,
不再像
法則區(qū)別說(shuō)
”
那
樣從法律規(guī)則的性質(zhì)和類(lèi)別人手 人手 ,
而是從作為
種法律關(guān)系的國(guó)際性私法關(guān)系的固有性質(zhì) 地域 ,
找出對(duì)此種私法關(guān)系來(lái)說(shuō)最為適當(dāng)?shù)哪?/p>
一
再適用施行于該地域的法律體系
。
〔
2
〕
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〔
〕
參見(jiàn)李浩培 “
:
〈
中華法學(xué)大辭典 “
國(guó)際法卷?xiàng)l目》 “
,
載 ” 、
《
李浩培法學(xué)文集》 “
,
法律出版社混合法則 p li f s c/ i
200 6
年版
,
第
5 25
頁(yè) “
。
,
〔
4
〕
法則區(qū)別說(shuō) ”
將 * *
法則 〇
”
按其性質(zhì)分為 l .
人的法則 ,
物的法則
”
和 i
“
”
三類(lèi)
,
并對(duì)每
一
類(lèi)
法
則
規(guī)定了適用范圍 ^
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