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國際私法性質(zhì)的系統(tǒng)論分析盧子群

2012年8月

第9卷第8期

湖北經(jīng)濟學(xué)院學(xué)報（人文社會科學(xué)版）

Aug.2012Vol.9No.8

國際私法性質(zhì)的系統(tǒng)論分析

盧子群

（華中師范大學(xué)政法學(xué)院，湖北武漢430079）

摘

要：關(guān)于國際私法的性質(zhì)的爭論，自其產(chǎn)生以來就未曾中斷，其中又以國際私法究竟是國內(nèi)法還是國際法

的爭論最為激烈。由于各國學(xué)者在給國際私法定性時的著眼點不同，因而得出的結(jié)論也各有分歧。本文立足已有的觀點，通過運用系統(tǒng)論的方法,主要基于系統(tǒng)論的三原則即整體性原則、關(guān)聯(lián)性原則和動態(tài)發(fā)展性原則來分析國際私法的性質(zhì)：國際私法目前仍然是國內(nèi)法性質(zhì)，但未來國際私法的性質(zhì)將是國際法性質(zhì)。

關(guān)鍵詞：國際私法；性質(zhì)；系統(tǒng)論

一、國際私法性質(zhì)的各種學(xué)說（一）國內(nèi)法學(xué)派

“國內(nèi)法學(xué)派”又稱“民族主義學(xué)派”，持這種觀點的代表學(xué)者有法國的巴丹（E.Bartin）、巴迪福（Batiffol）、尼波埃（J.P.

慣例；最后，國際私法具有和國際公法相同的諸如尊重國家主權(quán)和國家豁免權(quán)，承認(rèn)對外貿(mào)易的壟斷制，國際關(guān)系中兩種所有制體系平等，真誠履行義務(wù)等基本原則。

（三）二元論學(xué)派

“二元論”學(xué)派又稱“綜合論”學(xué)派，持這種觀點的學(xué)者主要有德國的齊特爾曼（E.Zilemann）和拉佩爾（Rabel），捷克的貝斯里斯基（Bystricky）。他們采取折中主義的辦法，認(rèn)為國際私法既不同于國內(nèi)法，又不同于國際法，它同時具有國內(nèi)法和國際法的性質(zhì)，是介于二者間的一門獨立的邊緣學(xué)科。

之所以持此觀點，主要基于以下原因：首先，國際私法的調(diào)整對象是涉外民商事法律關(guān)系，既有國內(nèi)性，又有國際性；其次，國際私法涉及的利益既有國內(nèi)利益又有他國的利益；再次，國際私法的法律淵源既有作為國內(nèi)淵源的國內(nèi)立法和司法判例又有作為國際淵源的國際條約和國際慣例；最后，，國際私法的基本原則和一些制度源于國際法，而體系和內(nèi)容則來自國內(nèi)民法。

③

②

Niboyet），德國的康恩（Franz.Kahn）、努斯鮑姆（Nausbaum）、沃

爾夫（M.Wolff），英國的戴茜（Dicey）、戚希爾（Cheshire）、諾斯（P.M.North）、莫里斯（T.H.C.Morris）、施米托夫（CliveM.

Schmitthoff），美國的比爾（Beale）、庫克（Cook）、里斯（Riesz），

前蘇聯(lián)的隆茨等。他們認(rèn)為國際私法是國內(nèi)法的一個分支學(xué)科，國家是國際私法制定的所有權(quán)人，不存在凌駕于國家之上的“超國家的國際私法”。

之所以認(rèn)為國際私法是國內(nèi)法，主要基于以下原因：首先，國際私法調(diào)整的主要是不同國家或者法域的自然人、法人或者其他社會組織間之間的人身財產(chǎn)關(guān)系而非主權(quán)國家之間的政治、經(jīng)濟、文化和外交等關(guān)系；①其次，國際私法的法律淵源主要是國內(nèi)立法和司法判例而非國際條約和國際慣例；再次，國際私法是主權(quán)國家立法機構(gòu)基于本國的國家意志制定的而非國家之間協(xié)商制定的，它不具有普遍約束力；最后，國際私法的爭議主要通過國內(nèi)法院或者仲裁機構(gòu)來解決而非通過國際法院進行管轄或者通過第三國來解決。

（二）國際法學(xué)派

“國際法學(xué)派”又稱“世界主義法學(xué)派”，持這種觀點的學(xué)者主要有德國的薩維尼（R.Von.Savigny）、巴爾（C.Von.Bar）、弗蘭肯斯坦（Frankenstein），法國的魏斯（A.Weiss）、畢耶（Pillett），意大利的孟西尼（P.S.Mancini）等。他們認(rèn)為國家私法是和國際公法平行的法律部門，二者作為國際法的分支學(xué)科，同屬于國際法。

之所以認(rèn)為國際私法是國際法性質(zhì)，主要基于以下原因：首先，國際私法產(chǎn)生于國際社會，是在國際交往中發(fā)生的，國際交往是國際私法產(chǎn)生的基礎(chǔ)；其次，國際私法調(diào)整的對象是超越一國領(lǐng)域的具有國際性的涉外民商事法律關(guān)系，其在本質(zhì)上與國際公法調(diào)整的對象無異；再次，國際私法旨在劃分國家間主權(quán)擴及的范圍，它調(diào)整的人際關(guān)系以國家為后盾，實際上是主權(quán)關(guān)系；同時，國際私法的淵源主要是國際條約和國際·106·

二、國際私法性質(zhì)諸多學(xué)說之辨析

系統(tǒng)論是指研究系統(tǒng)的一般方法、規(guī)律的學(xué)問，它通過研究各種系統(tǒng)的共性找出所要研究問題的結(jié)論。它的核心思想為整體觀念，通過研究系統(tǒng)、要素和環(huán)境三者相互變動的規(guī)律性，從而達到整體上把握事物。系統(tǒng)論以整體性、關(guān)聯(lián)性、動態(tài)發(fā)展平衡性為其系統(tǒng)方法最基本的原則。世界上任何事物都可看作一個系統(tǒng)，國際私法作為一門學(xué)科仍然如此。因而，我們在給國際私法定性時，應(yīng)該把國際私法作為一個整體進行研究，主要是對其法律淵源和調(diào)整對象的整體分析；通過分析國際私法性質(zhì)與其他相關(guān)要素的關(guān)聯(lián)性，主要是對國際私法性質(zhì)與國際私法目的和效力的關(guān)系分析；把握國際私法與國際社會環(huán)境發(fā)展之間的動態(tài)平衡，對國際私法的性質(zhì)進行歷史的動態(tài)發(fā)展的分析。

“國內(nèi)法學(xué)派”的觀點，從系統(tǒng)論角度看：首先，它違背了整體性原則，他們只是從一個角度看待國際私法，如對其法律淵源認(rèn)為只有國內(nèi)法淵源，然而現(xiàn)代大量統(tǒng)一實體法規(guī)范的制定，不斷凸顯的國際私法的國際法淵源比重的增加，是其在向國際法發(fā)展的表現(xiàn)；其次，它違背了關(guān)聯(lián)性原則，它完全割

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