本文關(guān)鍵詞：Internet環(huán)境下國(guó)際私法的價(jià)值取向，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

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蘭州大學(xué)學(xué)報(bào) ( 社會(huì)科學(xué)版)
2002, 30 (6) : 75- 81

Jou rnal of L anzhou U n iv. ( Social Sciences) . V o l 30　N o. 6　2002 P75- 81

In te rne t 環(huán)境下國(guó)際私法的價(jià)值取向
于　飛
( 廈門大學(xué) 法

學(xué)院,

福建 廈門　361005)

內(nèi) 容 摘 要: In ternet 的產(chǎn)生與發(fā)展給國(guó)際私法帶來(lái)新的挑戰(zhàn)。就國(guó)際私法的價(jià)值取向而言, 本文 認(rèn)為, 在 In ternet 環(huán)境下: 結(jié)果的一致這一傳統(tǒng)國(guó)際私法的價(jià)值取向較難實(shí)現(xiàn); 個(gè)案的公正有可 能通過(guò)靈活的法律選擇方法而獲得; 國(guó)際利益的保護(hù)是現(xiàn)實(shí)對(duì)國(guó)際私法提出的客觀要求; 國(guó)際協(xié) 調(diào)與合作是國(guó)際私法發(fā)展的必經(jīng)之途。 關(guān) 鍵 詞: In ternet; 國(guó)際私法; 價(jià)值取向 中圖分類號(hào): D F 97　　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼: A 　　文章編號(hào): 100022804 ( 2002) 0620075207

因特網(wǎng), 是一個(gè)建立在現(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)基礎(chǔ)上的成千上萬(wàn)相互協(xié)作的 In ternet 即互聯(lián)網(wǎng)、

計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)以及網(wǎng)絡(luò)所承載的信息結(jié)合而成的集合體, 是計(jì)算機(jī)數(shù)字技術(shù)和現(xiàn)代通訊技術(shù)的 產(chǎn)物, 是正在到來(lái)的信息社會(huì)的基礎(chǔ), 具有虛擬性、全球性及管理非中心化等特點(diǎn)①。In ternet 的迅速發(fā)展及廣泛運(yùn)用影響到社會(huì)生活的方方面面, 給各法學(xué)學(xué)科的研究帶來(lái)新的課題, 國(guó) 際私法學(xué)也不例外。 互聯(lián)網(wǎng)本來(lái)就是個(gè)新事物, 雖然各國(guó)目前都非常重視網(wǎng)絡(luò)法律問(wèn)題, 但 因?yàn)?In ternet 本身處于不斷發(fā)展變化之中, 各國(guó)的科技發(fā)展水平、法律文化傳統(tǒng)又不盡相同, 大部分國(guó)家并無(wú)互聯(lián)網(wǎng)方面的法律規(guī)定, 即使有這方面的規(guī)定也存在差異。 而網(wǎng)絡(luò)交易方興 未艾, “跨國(guó)”網(wǎng)上活動(dòng)日益頻繁, 互聯(lián)網(wǎng)方面的法律沖突不可避免。國(guó)際私法的國(guó)內(nèi)立法與 國(guó)際立法不可回避地要考慮到 In ternet 帶來(lái)的挑戰(zhàn), 尋找應(yīng)對(duì)措施。 適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需 要, 國(guó)際私法應(yīng)反映什么價(jià)值取向, 傳統(tǒng)國(guó)際私法與現(xiàn)代國(guó)際私法追求的目標(biāo)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下 能否實(shí)現(xiàn)、 如何實(shí)現(xiàn), 正是本文欲探討的問(wèn)題。 ( 一) 結(jié)果的一致——傳統(tǒng)國(guó)際私法的價(jià)值取向在 In ternet 環(huán)境下實(shí)現(xiàn)的難度 傳統(tǒng)國(guó)際私法追求判決結(jié)果的確定性、 可預(yù)見(jiàn)性與一致性。 大陸法系國(guó)家通過(guò)成文法規(guī) 定硬性的沖突規(guī)范來(lái)達(dá)到此目的, 英美法系傳統(tǒng)國(guó)際私法則采用 “單點(diǎn)要素”方法, 即在解 決涉外民事案件時(shí), 法院應(yīng)當(dāng)首先對(duì)案件的性質(zhì)進(jìn)行識(shí)別, 然后再根據(jù)一個(gè)確定的連結(jié)點(diǎn)把 案件同連結(jié)點(diǎn)所指向的法域連接起來(lái), 并適用該地的法律, 以達(dá)到不論該案件在何國(guó)法院審 理都會(huì)適用同一法域的法律, 從而使判決結(jié)果趨于一致的目的。 在傳統(tǒng)國(guó)際私法看來(lái), 只要 被審案件的性質(zhì)確定, 連結(jié)點(diǎn)落實(shí), 所被指向援用的某國(guó)實(shí)體法就自動(dòng)對(duì)該案件發(fā)生效力②。
Ξ 收稿日期: 2001210217.

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作者簡(jiǎn)介: 于飛 ( 19622) , 女, 陜西佳縣人, 副教授, 博士生, 從事國(guó)際私法研究.

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可見(jiàn), 傳統(tǒng)國(guó)際私法的法律選擇最重要的是連結(jié)點(diǎn)的確定, 找到連結(jié)點(diǎn), 法律適用問(wèn)題 也就迎刃而解。傳統(tǒng)國(guó)際私法采用的連結(jié)點(diǎn)多為僵硬、封閉的客觀性連結(jié)點(diǎn), 如國(guó)籍、住所、 物之所在地、 法院地等, 這些連結(jié)點(diǎn)往往與一定的地理位置或曰 “物理空間”有關(guān), 具有單 一性、確定性, 但它只適合運(yùn)用于以客觀存在為特征的“物理空間” 。在 In ternet 這一虛擬空 間, 其最突出的特征是全球性。 互聯(lián)網(wǎng)將全球一百多個(gè)國(guó)家的成千上萬(wàn)的用戶緊密地聯(lián)系在 一起, 這種聯(lián)系徹底打破了物理空間的有型界限, “跨國(guó)”交易變得極為容易, 用戶只要在計(jì) 算機(jī)上輕輕敲擊幾下就可自由地相互訪問(wèn)、 交流、 共享信息、 開(kāi)展跨國(guó)商業(yè)活動(dòng), 各國(guó)家與 地區(qū)都可能與一定的網(wǎng)上活動(dòng)發(fā)生聯(lián)系, 要確定該活動(dòng)的具體地理位置將十分困難。 這時(shí)的 連結(jié)點(diǎn)所體現(xiàn)的已不是單一性與確定性, 而是復(fù)雜性與變動(dòng)性。 因此, 傳統(tǒng)國(guó)際私法的價(jià)值 取向不適合網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的客觀需要, 如果在 In ternet 法律沖突案件中一味堅(jiān)持結(jié)果的確定性、 可 預(yù)見(jiàn)性與一致性, 可能是徒勞的。 ( 二) 個(gè)案的公正——靈活的法律選擇方法有可能在 In ternet 環(huán)境中實(shí)現(xiàn)實(shí)體法上的公正 ( 傳統(tǒng)國(guó)際私法根據(jù)地域性連結(jié)點(diǎn)確定準(zhǔn)據(jù)法的方法可以實(shí)現(xiàn) “沖突法上的公正” conflict
20 ～ ju st ice ) , 這種傳統(tǒng)價(jià)值取向受到美國(guó)現(xiàn)代國(guó)際私法學(xué)者的批判。 世紀(jì) 50 60 年代, 美國(guó)國(guó)

際私法領(lǐng)域掀起一場(chǎng)“革命” 學(xué)者們對(duì)傳統(tǒng)國(guó)際私法的法律選擇方法進(jìn)行猛烈地抨擊, 他們 , 不再把追求判決結(jié)果的確定性、 可預(yù)見(jiàn)性與一致性放在特別重要的位置, 他們認(rèn)為, 這個(gè)目 的不僅不能實(shí)現(xiàn), 反而阻礙了具體案件的公正解決, 最終將影響整個(gè)社會(huì)公正的實(shí)現(xiàn)。 他們 所追求的是最大限度的個(gè)案公正, 要求用開(kāi)放靈活的法律選擇方法代替僵硬封閉的法律選擇 方法, 強(qiáng)調(diào)在進(jìn)行法律選擇時(shí)應(yīng)考慮國(guó)家政策與利益, 考慮法律適用的結(jié)果。 最具代表性的 學(xué)說(shuō)如卡弗斯的“優(yōu)先選擇原則” 萊弗拉爾的“較好的法律規(guī)則說(shuō)”等。卡弗斯認(rèn)為, 傳統(tǒng) , 的法律選擇是 “管轄權(quán)選擇” 應(yīng)改變這種只作管轄權(quán)選擇的傳統(tǒng)制度, 而代之以 “結(jié)果選 , 擇”的方法。 如何進(jìn)行結(jié)果選擇, 他提出了兩條標(biāo)準(zhǔn): 一是要對(duì)當(dāng)事人公正; 二是要符合一 定的社會(huì)目的。 萊弗拉爾認(rèn)為, 適用較好的法律規(guī)則可實(shí)現(xiàn)追求具體案件中的正義和保護(hù)當(dāng) 事人公正的期望。 實(shí)踐中, 第二次世界大戰(zhàn)以后, 一些國(guó)家制定的國(guó)際私法都程度不同地重 視當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益, 用比較靈活的方法來(lái)實(shí)現(xiàn)法律適用上的公正。 例如主觀性沖突規(guī)范的 采用。 主觀性沖突規(guī)范即從法律關(guān)系當(dāng)事人的主觀選擇或法院法官的主觀意志來(lái)確定準(zhǔn)據(jù)法的 規(guī)范, 其基本連結(jié)因素是當(dāng)事人意思自治和最密切聯(lián)系原則③。 In ternet 法律關(guān)系可以適用當(dāng) 事人意思自治原則。In ternet 的法律特征之一是管理的非中心化。 它是由無(wú)數(shù)臺(tái)計(jì)算機(jī)相互連 接、相互支持而成的網(wǎng)絡(luò), 每一臺(tái)計(jì)算機(jī)都可以作為其他計(jì)算機(jī)的服務(wù)器 ( server ) , 網(wǎng)絡(luò)空 間沒(méi)有中心, 沒(méi)有集權(quán), 機(jī)器之間地位平等。 目前還沒(méi)有任何一個(gè)國(guó)家能徹底地控制和有效 地管理 In ternet, 對(duì)其管理和控制只能通過(guò)高度自治來(lái)實(shí)現(xiàn)。因?yàn)?In ternet 是一個(gè)高度自治的 網(wǎng)絡(luò)空間, 用戶自主選擇是開(kāi)展網(wǎng)上活動(dòng)的前提。 當(dāng)事人意思自治原則顯示出其重要性。 從 本身結(jié)構(gòu)來(lái)看, In ternet 是由無(wú)數(shù)個(gè)局域網(wǎng)連結(jié)起來(lái)的“網(wǎng)絡(luò)的網(wǎng)絡(luò)” 。較小的網(wǎng)絡(luò)如果要進(jìn) 入較大的網(wǎng)絡(luò), 就必須接受其預(yù)先設(shè)定的條件。同時(shí), 用戶在網(wǎng)上隨時(shí)可看到“如果你同意, 請(qǐng)按這里” 的提示欄, 點(diǎn)擊提示欄的行為就構(gòu)成一種合意, 表明接受其要約; 而在要約中, 可 能就包含了法律選擇條款④。 由于網(wǎng)絡(luò)法律關(guān)系的復(fù)雜性, 當(dāng)事人意思自治原則應(yīng)主要適用于網(wǎng)絡(luò)合同關(guān)系中。然而,
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網(wǎng)上意思自治不應(yīng)是絕對(duì)的, 當(dāng)事人意思自治的適用范圍應(yīng)受到一定限制。 首先, 網(wǎng)絡(luò)消費(fèi) 合同不適用當(dāng)事人意思自治。 各國(guó)關(guān)于消費(fèi)者保護(hù)的規(guī)定往往是強(qiáng)制性規(guī)范, 一般不能通過(guò) 當(dāng)事人意思自治來(lái)排除其適用的, 例如 1979 年《奧地利聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)》第 41 條、 1989 年《瑞士聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)》第 120 條、 1994 年《加拿大魁北克民法典》 ( 第十卷為國(guó)際私 法) 第 3117 條、 1997 年《列支敦士登關(guān)于國(guó)際私法的立法》第 45 條都規(guī)定在涉及該國(guó)法律 的強(qiáng)制性規(guī)定的范圍內(nèi), 任何對(duì)消費(fèi)者不利的法律選擇無(wú)效。 1980 年羅馬《關(guān)于合同義務(wù)法 律適用公約》第 3 條規(guī)定, 消費(fèi)合同雙方當(dāng)事人作出的法律選擇不得剝奪消費(fèi)者慣常居所國(guó) 法律的強(qiáng)制性規(guī)定所給予消費(fèi)者的保護(hù)。 美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)及美國(guó)法學(xué)會(huì)為適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)交易 ( 需要, 于 1999 年專門制定的 《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)資訊交易法案》T he U n ifo rm Com p u ter Info rm a t ion T ran sact ion A CT , U C ITA ) 在涉及“消費(fèi)者交易” ( con sum er t ran sact ion ) 時(shí), 也明確確立 這一意思自治的例外原則⑤。其次, 各國(guó)國(guó)際私法都規(guī)定有公共秩序保留條款, 公共秩序保留 制度同樣適用于互聯(lián)網(wǎng)法律關(guān)系, In ternet 合同當(dāng)事人合意選擇的法律的適用若違反法院地 國(guó)的公共秩序, 則法院地國(guó)可以拒絕這種選擇。 最密切聯(lián)系原則也是一種主觀性連結(jié)因素, 只不過(guò)這種主觀選擇權(quán)在于法官而不歸當(dāng)事 人。 該原則可使法官結(jié)合案件具體情況, 充分考慮各種連結(jié)因素的重要性, 有利于軟化傳統(tǒng) 的硬性連結(jié)點(diǎn), 增強(qiáng)法律適用的靈活性, 因此為許多國(guó)家的立法司法實(shí)踐所采用。 適用最密 切聯(lián)系原則的關(guān)鍵是確定最密切聯(lián)系地, 對(duì)此, 大陸法系國(guó)家采用 “特征性履行”方法, 美 國(guó)《第二次沖突法重述》首先規(guī)定法院應(yīng)該遵循的七個(gè)原則, 同時(shí)列舉了確定特定問(wèn)題最密 切聯(lián)系地應(yīng)考慮的連結(jié)因素, 要求法官在運(yùn)用最密切聯(lián)系原則時(shí), 注重連結(jié)點(diǎn)的質(zhì)量而不是 數(shù)量。 傳統(tǒng)國(guó)際私法中, 以地域?yàn)檫B結(jié)點(diǎn)的法律選擇一般僅限于在與案件有關(guān)的幾個(gè)國(guó)家法 律中進(jìn)行, 法官要考慮的連結(jié)點(diǎn)的數(shù)量相當(dāng)有限, 相對(duì)而言較易確定哪一個(gè)國(guó)家有更為密切 的聯(lián)系, 所以, “特征性履行” 理論是一個(gè)較好地確定最密切聯(lián)系地的方法。但是, In ternet 使 國(guó)際交往變得極為方便, 只要在計(jì)算機(jī)上敲擊幾下就可以形成涉外民事法律關(guān)系, 它的影響 范圍是如此之廣, 面向任何國(guó)家和地區(qū), 這些國(guó)家和地區(qū)都可能與有關(guān)的網(wǎng)上活動(dòng)發(fā)生聯(lián)系, 但聯(lián)系的密切程度卻難以衡量, 這時(shí)單純運(yùn)用最密切聯(lián)系原則會(huì)使法官無(wú)所適從, 從而使該 原則的靈活性優(yōu)勢(shì)走向另一極端, 使其成為法院適用本國(guó)法的借口或者造成無(wú)法可依的局 面⑥。 In ternet 案件中如何適用最密切聯(lián)系原則, 能否根據(jù)“特征性履行”來(lái)確定有關(guān)互聯(lián)網(wǎng) 案件的最密切聯(lián)系地, 學(xué)者們對(duì)此有不同的看法⑦。 筆者以為, 從某種意義上講, 大陸法系的方法與英美法系的方法并不是絕然對(duì)立的, “特 征性履行” 中也包含著質(zhì)的分析因素, 最密切聯(lián)系原則在 In ternet 案件中不一定顯得那樣無(wú)能 為力。 運(yùn)用最密切聯(lián)系原則解決 In ternet 法律沖突尤其應(yīng)該要求法官注重連接點(diǎn)的質(zhì)量, 要 對(duì)各種連結(jié)因素的相對(duì)重要程度作出質(zhì)的分析。 從質(zhì)的規(guī)定性考慮, 認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)空間的法律適 用將取決于對(duì) ISP ( 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商) 的選擇從理論上講有其合理性。因?yàn)? 在互聯(lián)網(wǎng)法律關(guān)系中, 最容易確定的就是當(dāng)事人屬于哪一個(gè) ISP 的用戶, 用戶在選擇該 ISP 之時(shí), 即將制定規(guī)則和 選擇法律的權(quán)利委托給 ISP, 他選擇 ISP 的同時(shí)也就意味著他接受了有關(guān)國(guó)家的法律的適用。 ISP 所扮演的不僅是網(wǎng)絡(luò)的服務(wù)者, 而且是組織者、管理者的角色, 就某具體 In ternet 案件而 言, 與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的無(wú)疑是當(dāng)事人雙方的 ISP ⑧。誠(chéng)然, 網(wǎng)絡(luò)空間有其特殊性, 但無(wú) 論如何, In ternet 都不可能脫離現(xiàn)實(shí)世界而孤立存在, 網(wǎng)絡(luò)商務(wù)活動(dòng)仍以現(xiàn)實(shí)世界商務(wù)活動(dòng)為
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基礎(chǔ)。 在現(xiàn)實(shí)世界的商務(wù)活動(dòng)中, 對(duì)于雙務(wù)合同, 根據(jù) “特征性履行”理論, 大多認(rèn)為非支 付金錢方即賣方的履行最能體現(xiàn)合同特征。參照“特征性履行” , 有一些 In ternet 案件可以 說(shuō) 考慮適用賣方 ISP 的住所地法律或該 ISP 自己所選擇適用的法律。 法官在行使自由裁量權(quán) 時(shí), 將當(dāng)事人的 ISP 住所地或 ISP 的選擇作為適用最密切聯(lián)系原則的新的連結(jié)因素, 不僅符 合最密切聯(lián)系原則的靈活性內(nèi)涵, 充分體現(xiàn)最密切原則的特性, 且由于最初的選擇權(quán)在網(wǎng)絡(luò) 用戶手中, 一定程度上有利于當(dāng)事人預(yù)見(jiàn)法律后果, 實(shí)現(xiàn)個(gè)案的公正。 ( 三) 利益的保護(hù)——從國(guó)內(nèi)利益優(yōu)先到國(guó)際利益保護(hù)是 In ternet 環(huán)境對(duì)國(guó)際私法提出的 客觀要求 利益保護(hù)的理論淵源首推柯里的“政府利益分析說(shuō)” �？吕锾岢龅膶W(xué)說(shuō)是以國(guó)家利益為基 礎(chǔ)的。 柯里認(rèn)為, 任何國(guó)家的法律規(guī)范都是用來(lái)體現(xiàn)政府政策的, 所以該國(guó)在適用其法律規(guī) 范方面就存在著政府利益。 柯里首先強(qiáng)調(diào)的是法院地的利益, 法院地國(guó)的政府利益享有優(yōu)先 權(quán), 為此, 首先應(yīng)選擇適用法院地法。 只有法院地不存在利益時(shí), 才會(huì)考慮其他國(guó)家的政府 利益。 “政府利益分析說(shuō)”實(shí)際上成為一國(guó)推行其政策的工具。但柯里的理論終究在一定程度 上反映了國(guó)際私法的實(shí)質(zhì)。 國(guó)際私法要處理的問(wèn)題表面上看是不同法律之間的沖突, 這種法 律沖突的背后, 卻存在著不同國(guó)家的利益沖突。 實(shí)踐中, 法院總是首先要分析案件中法院地 國(guó)有什么政策需要貫徹, 有什么重大利益需要保護(hù), 在一般情況下, 如果法院認(rèn)為自己國(guó)家 有政策上的利益, 則總是傾向于適用自己的法律⑨。如前所述, 由于 In ternet 具有管理非中心 化的特點(diǎn), 沒(méi)有任何國(guó)家能有效控制它, In ternet 具有高度自治性, 協(xié)調(diào)其內(nèi)部關(guān)系的是大量 的自治性規(guī)則, 在網(wǎng)絡(luò)空間不大可能推行一國(guó)的國(guó)家政策, 難以實(shí)現(xiàn)某個(gè)國(guó)家和地區(qū)的利益, 這個(gè)空間幾乎所有的國(guó)家都或多或少地存在一定利益。 因而, 互聯(lián)網(wǎng)法律關(guān)系中也難以實(shí)現(xiàn) 柯里的以內(nèi)國(guó)為本位的一國(guó)政府利益。 實(shí)際上, 柯里之后美國(guó)許多國(guó)際私法學(xué)者在政府利益基礎(chǔ)上提出新的理論, 如馮?邁倫 和特勞特曼的 “功用分析說(shuō)” 克雷默的 “政策選擇規(guī)則說(shuō)” 馮?邁倫和特勞特曼也贊同柯 、 。 里學(xué)說(shuō)中把注意力集中于某個(gè)法域的利益上的觀點(diǎn), 但他們并沒(méi)有直接沿用柯里的理論, 而 是通過(guò)權(quán)衡幾個(gè)法域的利益并提出解決真實(shí)沖突的方法來(lái)擴(kuò)展柯里的利益分析理論。 他們認(rèn) 為, 如果在受理的真實(shí)沖突案件中只有一個(gè)有關(guān)法域與該案件具有利益或主導(dǎo)性厲害關(guān)系, 則 應(yīng)適用該法域的法律, 如果法院無(wú)從發(fā)現(xiàn)有關(guān)法域中何者具有主導(dǎo)性利益時(shí), 法院不應(yīng)當(dāng)去 適用法院地法, 而應(yīng)當(dāng)考慮一種所有具有利益關(guān)系的法域之間的“共同多邊政策” 即權(quán)衡所 ,
κ 有具有利益關(guān)系的法域之間相互沖突的政策, 從多個(gè)法域的共同政策出發(fā)來(lái)解決真實(shí)沖突β 。 克雷默倡導(dǎo)的“政策選擇說(shuō)”主張應(yīng)尋找各州法律所體現(xiàn)的“共同政策”或“優(yōu)先政策” 并 , λ β 將之具體化, 制定成各種相應(yīng)的沖突規(guī)則 �？梢钥闯�, 馮?邁倫等的理論跳出了柯里優(yōu)先考 慮法院地國(guó)家利益的羈絆, 試圖考慮多州或多國(guó)政策, 試圖從多州或多國(guó)利益來(lái)決定法律的 選擇。 歐洲大陸如克格爾在比較大陸法系國(guó)家和英美法系國(guó)家法律的異同、 研究了美國(guó)沖突

法學(xué)說(shuō)的基礎(chǔ)上, 提出 “利益論”的學(xué)說(shuō), 主張國(guó)際私法不僅應(yīng)研究國(guó)家利益, 同時(shí)還要研 ? 究國(guó)際的利益, 并將兩者結(jié)合起來(lái)加以考慮分析, 從而確定法律的適用β 。 不可否認(rèn)各國(guó)國(guó)際私法理論與立法首先考慮的是本國(guó)利益。 從柯里的 “政府利益分析 說(shuō)”到美國(guó)《第二次沖突法重述》無(wú)不以本國(guó)利益為優(yōu)先, 強(qiáng)調(diào)若國(guó)家對(duì)于適用本國(guó)法律處 ν β 理涉外案件有利益則應(yīng)適用本國(guó)法律。 “然而似乎難以否認(rèn)法律沖突涉及國(guó)際秩序”。 In ter2
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net 法律關(guān)系具有全球性, 互聯(lián)網(wǎng)法律沖突更要涉及國(guó)際秩序, 更要注重國(guó)際利益的保護(hù)。我

們知道, In ternet 是由用戶、服務(wù)器、局域網(wǎng)、廣域網(wǎng)等相互聯(lián)結(jié)而成的網(wǎng)絡(luò), 是當(dāng)今世界規(guī) 模最大、覆蓋面最廣、資源最豐富、使用最為迅捷的網(wǎng)絡(luò)信息庫(kù), 是電話系統(tǒng)、郵政服務(wù)、新
ο 聞媒體、購(gòu)物中心、信息集散地、音像傳播系統(tǒng)等功能結(jié)合而成的一個(gè)整體β �；ヂ�(lián)網(wǎng)的相互 依賴性非常之大, 只要其中的一部分出了問(wèn)題, 整個(gè)網(wǎng)絡(luò)都不能與之連接, 這必將降低 In ter2 net 的價(jià)值, 影響其功能。作為信息時(shí)代象征的 In ternet 的發(fā)展關(guān)系到的是全人類的利益, 因 此, 在 In ternet 關(guān)系中不能單從國(guó)家利益的角度出發(fā), 而要從國(guó)際利益出發(fā), 即從維護(hù)世界和 平, 促進(jìn)全球社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展, 謀求整個(gè)人類文明進(jìn)步出發(fā), 探求一些所有具有利益關(guān)系的國(guó)

家之間的“共同多邊政策”或各國(guó)法律所體現(xiàn)的“共同政策” 以保護(hù)全人類利益。如果說(shuō)國(guó) , 際私法的價(jià)值取向已開(kāi)始由保護(hù)國(guó)家利益向重視國(guó)際利益轉(zhuǎn)變的話, 那么, In ternet 環(huán)境中的 國(guó)際私法, 更應(yīng)從國(guó)家利益的優(yōu)先向國(guó)際利益的保護(hù)轉(zhuǎn)變。In ternet 立法模式所依據(jù)的價(jià)值準(zhǔn) 則應(yīng)突破傳統(tǒng)的以國(guó)家利益為出發(fā)點(diǎn)的觀念, 轉(zhuǎn)而尋求整個(gè)國(guó)際社會(huì)利益與不同國(guó)家利益之 π 間的平衡β , 并強(qiáng)調(diào)保護(hù)國(guó)際利益。 ( 四) 國(guó)際的合作與協(xié)調(diào)是 In ternet 環(huán)境下國(guó)際私法發(fā)展的必經(jīng)之途
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歷史地看問(wèn)題, 任何法律的產(chǎn)生與發(fā)展無(wú)不根植于社會(huì)歷史之中, 是其所處時(shí)代政治、 經(jīng) 濟(jì)、社會(huì)條件的綜合反映。正如弗里德曼所說(shuō): “每個(gè)法律變化都是特定的歷史事件, 社會(huì)力 θ 量、歷史和變化不斷對(duì)法律制度起作用, 改變法律規(guī)則, 或延緩、塑造或是緩和變化。 β 國(guó)際 ” 私法也是如此, 每一次大的社會(huì)變革特別是經(jīng)濟(jì)技術(shù)的發(fā)展與變革都會(huì)推動(dòng)國(guó)際私法的發(fā)展。 因此, 直到 20 世紀(jì)下半葉特別是 60 年代以后國(guó)際私法理論與立法有了顯著發(fā)展, 國(guó)際私法 有了廣闊的“用武之地”也就不足為奇, 這是科技不斷進(jìn)步、交通日趨發(fā)達(dá)、經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展、 國(guó)際民商事交往日益廣泛的必然結(jié)果。歷史已進(jìn)入 21 世紀(jì), 當(dāng)今時(shí)代, 國(guó)際社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì) 形勢(shì)已發(fā)生許多重大變化。 政治方面, 世界局勢(shì)進(jìn)一步緩和。 冷戰(zhàn)結(jié)束后, 國(guó)際社會(huì)出現(xiàn)了政治、 經(jīng)濟(jì)新格局, 各 主權(quán)者追求新的政治、 經(jīng)濟(jì)秩序, 主權(quán)平等、 尊重他國(guó)主權(quán)原則得到了普遍承認(rèn), 國(guó)際上強(qiáng) 調(diào)協(xié)商與對(duì)話, 國(guó)家間意識(shí)形態(tài)的尖銳對(duì)立漸趨緩和, 各國(guó)更為重視經(jīng)濟(jì)發(fā)展, 經(jīng)濟(jì)利益成 ρ 為各主權(quán)者決策取向的核心目標(biāo)β 。為了共同的目標(biāo), 各國(guó)之間有合作的必要, 較為穩(wěn)定的國(guó) 際環(huán)境, 奠定了合作的政治基礎(chǔ)。 經(jīng)濟(jì)方面, 經(jīng)濟(jì)全球化成為人們無(wú)法回避的趨勢(shì)。 全球化使各國(guó)經(jīng)濟(jì)互補(bǔ)性和依賴性越 來(lái)越強(qiáng), 互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展更使國(guó)際空間日趨狹窄, 國(guó)家之間隨時(shí)隨地可以進(jìn)行接觸, 民商 事交往的數(shù)量與速度都無(wú)以計(jì)數(shù), 交往中一方面造成民事主體間的高度依賴性, 這種依賴性 使每一方主體的利益轉(zhuǎn)化為他方主體的利益, 另一方面, 國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易在一國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社 會(huì)生活中的地位越來(lái)越重要, 一個(gè)國(guó)家的利益不再是具體交易中狹隘的、 短暫的個(gè)體利益, 國(guó) σ 家所須考慮的是長(zhǎng)遠(yuǎn)的、 整體的利益β 。 文化方面, 現(xiàn)代法哲學(xué), 尤其是西方法哲學(xué), 對(duì)國(guó)際私法理論的影響深遠(yuǎn)。 西方法哲學(xué) 的共同發(fā)展趨勢(shì)是重視法的社會(huì)化及社會(huì)效益。 如社會(huì)法學(xué)派的代表龐德認(rèn)為, 正義意味著 對(duì)關(guān)系的調(diào)整和行為的安排, 以最小限度的阻礙和浪費(fèi)來(lái)盡可能滿足相互沖突的利益; 他公 τ 開(kāi)批判“機(jī)械主義法學(xué)” 強(qiáng)調(diào)法律的社會(huì)目的和效果β 。20 世紀(jì) 50 60 年代興起的美國(guó)國(guó)際 , ～ 私法革命, 就深受龐德理論的影響。 除西方法哲學(xué)的影響, 法律文化的交流增進(jìn)了各國(guó)對(duì)不

同法的認(rèn)識(shí)和理解, 人們的思考不再只局限于自己的法律制度, 而是注重吸取全人類的文明 成果, 站在新的高度來(lái)思考法律問(wèn)題, 考慮法律的社會(huì)目的和效果。 以上變化必然導(dǎo)致以解決國(guó)際民商事法律沖突為己任的國(guó)際私法的價(jià)值取向發(fā)生變化。 傳統(tǒng)的國(guó)際民商事法律秩序主要是由國(guó)內(nèi)立法與司法來(lái)維護(hù), 但單純的國(guó)內(nèi)法已不能適應(yīng)不 斷發(fā)展的 In ternet 環(huán)境的需要, 難以有效及時(shí)解決 In ternet 法律沖突問(wèn)題。 合作與發(fā)展是當(dāng)前國(guó)際社會(huì)的基本主題, 發(fā)展是目標(biāo), 合作既是基礎(chǔ)又是手段。 In ternet 法律問(wèn)題的最大特點(diǎn)是它的全球性或國(guó)際性, 互聯(lián)網(wǎng)本身就是國(guó)際合作的產(chǎn)物, 它體現(xiàn)的是 國(guó)際社會(huì)的整體利益與需求, 它的健康發(fā)展同樣也有賴于國(guó)際的協(xié)調(diào)與合作, 最好的方法就 是制定統(tǒng)一的國(guó)際規(guī)則。 這樣, 若干國(guó)際私法規(guī)則由于訂立國(guó)際公約的結(jié)果, 成為幾國(guó)所共
κ 有的規(guī)則, 締約國(guó)負(fù)有把它們所同意的規(guī)則付之實(shí)施的義務(wù)χ 。 ο 轄權(quán)規(guī)則的影響交流了意見(jiàn)χ 。

現(xiàn)在, 各國(guó)已逐漸認(rèn)識(shí)到, 僅僅靠一國(guó)的力量難以解決復(fù)雜的虛擬空間問(wèn)題, 在此問(wèn)題上

已出現(xiàn)某種程度的國(guó)際合作的趨勢(shì)。 這些合作或者通過(guò)訂立條約方式協(xié)調(diào)各國(guó)立場(chǎng), 確定各 國(guó)網(wǎng)絡(luò)空間活動(dòng)的法律規(guī)范, 如歐洲議會(huì)于 1999 年和 2000 年分別通過(guò)《電子簽名指令》與 《電子商務(wù)指令》 這兩部法律文件協(xié)調(diào)與規(guī)范了電子商務(wù)立法的基本內(nèi)容, 構(gòu)成了歐盟國(guó)家 ,
λ 電子商務(wù)立法的核心和基礎(chǔ)χ ; 或者采用“示范法”方式向各國(guó)推薦示范性法律文本, 希望各

國(guó)以此為藍(lán)本制定自己的法律, 如 1996 年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)頒布的 《電子商務(wù)示范法》 。此 ( 外, 亞太經(jīng)合組織 (A PEC ) 1998 年部長(zhǎng)會(huì)議擬訂了 “亞太經(jīng)合組織電子商務(wù)行動(dòng)藍(lán)圖”A PEC
? χ B luep rin t fo r A ct ion on E lect ron ic Comm erce ) , 經(jīng)合組織 (O ECD ) 也開(kāi)始一項(xiàng)比較法研究, ν 以確定對(duì)互聯(lián)網(wǎng)上非法內(nèi)容的管制, 法國(guó)已為經(jīng)合組織起草了一份規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)的法律文件χ 。

特別值得注意的是, 以促進(jìn)國(guó)際私法規(guī)范的進(jìn)步和統(tǒng)一為其宗旨, 在國(guó)際法律統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)中

取得豐碩成果的海牙國(guó)際私法會(huì)議, 為了與信息化和經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢(shì)相適應(yīng), 把研究重點(diǎn)

從傳統(tǒng)的婚姻家庭領(lǐng)域轉(zhuǎn)向商法領(lǐng)域。 互聯(lián)網(wǎng)上的民商事交易活動(dòng)給國(guó)際私法帶來(lái)的許多新

問(wèn)題, 同樣引起海牙國(guó)際私法會(huì)議的高度重視。 海牙國(guó)際私法會(huì)議在起草《民商事管轄權(quán)和 外國(guó)判決公約》時(shí), 于 2000 年 3 月在加拿大首都渥太華專門召開(kāi)“電子商務(wù)管轄權(quán)”工作組

會(huì)議, 與會(huì)代表主要就電子商務(wù)對(duì)商務(wù)合同、 消費(fèi)者合同、 侵權(quán)及分支機(jī)構(gòu)、 經(jīng)濟(jì)活動(dòng)等管 雖然有關(guān) In ternet 的國(guó)際協(xié)調(diào)與合作還處于初級(jí)階段, 但是, 可以預(yù)見(jiàn), 隨著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的 發(fā)展, 與 In ternet 有關(guān)的國(guó)際私法問(wèn)題將會(huì)越來(lái)越多, 國(guó)際協(xié)調(diào)與合作的范圍將會(huì)不斷擴(kuò)大,

水平將會(huì)不斷提高。 惟有如此, 才能更順利地解決 In ternet 法律沖突, 更有效地保護(hù)國(guó)際利 益, 更積極地促進(jìn)國(guó)際私法的發(fā)展。 　　注　釋:

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①⑧β 王德全. In ternet 與電子商務(wù)的有關(guān)法律問(wèn)題 [A ]. 知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢, 第 1 卷 [C ]. 北京: 中國(guó)政 π 法大學(xué)出版社, 1999, 226. 233. 277. 281. ②β 鄧正來(lái). 美國(guó)現(xiàn)代國(guó)際私法流派 [M ]. 北京: 法律出版社, 1987. 29. 224. κ 出版社, 2000. 25. ④李臣. 略論對(duì)傳統(tǒng)沖突法的挑戰(zhàn) [J ]. 法學(xué), 1999 ( 11). ③韓德培. 晚近代國(guó)際私法立法的新發(fā)展 [A ]. 中國(guó)國(guó)際私法與比較法年刊 ( 2000) [C ]. 北京: 法律

Abstract: T he pop u la rity of the In ternet b ring s abou t fresh cha llenges to the p riva te in terna 2 t iona l law. A s fo r the va lues defin it ion, the unan i ity of resu lt s, w h ich w a s heretofo re the m so le criterion, is no longer ach ievab le, and a certa in ex ten t of flex ib ility in the cho ice of law va te in terna t iona l law ob ject ively dem and s the p ro tect ion of the in terest s of in terna t iona l comm un it ies and con sequen t ly en su res effect ive in terna t iona l coo rd ina t ion and coop era t ion. Key words: the In ternet; p riva te in terna t iona l law ; va lues defin it ion in sp ecific ca ses w ill be ap t to m ake fo r ju st ice. T h au tho r fu rther dem on st ra tes tha t the p ri2 ( 責(zé)任編輯: 徐　實(shí)) 81

⑤χ 萬(wàn)以嫻. 論電子商務(wù)之法律問(wèn)題 [M ]. 北京: 法律出版社, 2001. 178. 39. ? ⑨李雙元. 國(guó)際私法 ( 沖突法篇) [M ]. 武漢大學(xué)出版社, 1986. 156. ? β 韓德培. 國(guó)際私法新論 [M ]. 武漢大學(xué)出版社, 1997. 76. λ χ 鄭成思. 各國(guó)電子商務(wù)立法狀況 [J ]. 法學(xué), 2000 ( 12). 出版社, 2001. 64. ο β 張楚. 電子商務(wù)法初論 [M ]. 北京: 中國(guó)政法大學(xué)出版社, 2000. 6. ν χ 程衛(wèi)東. 論電子空間中的國(guó)家管轄權(quán) [J ]. 江蘇社會(huì)科學(xué), 1999 ( 2). σ β 程衛(wèi)東. 交往利益與國(guó)際私法的價(jià)值取向 [J ]. 南京社會(huì)科學(xué), 1998 ( 7). κ χ ( 英) 沃爾夫. 國(guó)際私法 [M ]. 李浩培等譯. 北京: 法律出版社, 1988. 32.

⑥⑦肖永平等. 國(guó)際私法在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下面臨的挑戰(zhàn) [J ]. 中國(guó)社會(huì)科學(xué), 2001 ( 1). λ β 徐崇利. 沖突規(guī)則的回歸——美國(guó)現(xiàn)代沖突法理論與實(shí)踐的一大發(fā)展趨向 [J ]. 法學(xué)評(píng)論, 2000 ( 5). θ β ( 美) 弗里德曼. 法律制度 [M ]. 李瓊英等譯. 北京: 中國(guó)政法大學(xué)出版社, 1994. 340. ρ β 李雙元. 世紀(jì)之交對(duì)國(guó)際私法性質(zhì)與功能的再考察 [J ]. 法制與社會(huì)發(fā)展, 1996 ( 3). τ β 呂世倫. 西方法律思潮源流論 [M ]. 北京: 中國(guó)人民公安大學(xué)出版社, 1993. 212.

ν β ( 法) 巴蒂福爾, 拉加德. 國(guó)際私法 [M ]. 陳洪武等譯. 北京: 中國(guó)對(duì)外翻譯出版公司, 1989. 365.

ο χ 田妮. 面向 21 世紀(jì)的海牙國(guó)際私法會(huì)議 [A ]. 中國(guó)國(guó)際私法與比較法年刊 ( 2001) [C ]. 北京: 法律

Va lues D ef in ition of Pr iva te In terna tiona l Law in the m il ieu of the In ternet
YU F ei
(Schoo l of L aw , X iam en U n iversity, X iam en, 361005, Ch ina )



  本文關(guān)鍵詞：Internet環(huán)境下國(guó)際私法的價(jià)值取向，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。